3证券交易法律制度完善研究

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1、证券法苑（第十卷）{证券法苑>(2014)第十卷，第224-250页证券交易法律制度完善研究清华大学课题组*摘要:现行《证券法》颁布于2005年10月27曰，距今已有八年时间。八年来，中国的资本市场发生了较大变化,各类金融产品、金融创新不断涌现，多层次资本市场建设已作为一个重要命题被提上国家经济建设的议事日程。对此，八年前的《证券法》文本显然已较难回应现实，其中“证券交易”一章的条文则难以统摄现实中诸多的交易形态及上市、信息披露、违法行为等问题，亟待从“顶层设计”的角度加以修改与重构。在中国证监会推动修改《证券法》之际，[•课题组负责

2、人为清华大学王保树教授、朱慈*教授，课题组成员包括汤欣、秦子甲、张开平、味实、朱大明、武俊桥、•肖娴。U]参见国务院于2〇13年7月5曰下发的《关于金融支持经济结构调整和转型升级的指导意见>(国办发〔2013〕67号）笫七点“加快发展多层次资本市场”。〔2〕“证监会：巳正式向全国人大建议修订<证券法>”，载（证券日报〉2013年8月3日，btq>://stock.hexun.com/2013-08_03/.html,2013年8月25日访问。224〕本文针对现行《证券法》第三章“证券交易”进行了研究，并提出修法建议。关键词:交易信息披

3、露禁止的交易行为71994-2014ChinaAcademicJournalElectronicPublishingHouse.Allrightsreserved,http证券法苑（第十卷）71994-2014ChinaAcademicJournalElectronicPublishingHouse.Allrightsreserved,http证券法苑（第十卷）一、重构证券交易概念体系(-)背景1.当下中国证券市场概览结合境外立法经验与境内金融产品的发展，现行《证券法》上“证券”的概念应当拓展。〔[3〕本文所称“证券交易”之“证券”,

4、其外延包括股票、债券、证券投资基金份额、集合投资计划份额、信托受益凭证以及其他任何具有风险性、收益性并能够转让的、记载持有人投资权益的凭证。证券隽证可以电子信息方式记载与保存。鉴于本嫌题的研究范围，我们总体上采纳上述证券及其衍生品的定义并接受证券的无纸化,对此不做论证。同时，考虑到证券衍生品，包括但不限于证券期货（如股指期货、国偾期货）、证券期权等，在风险性、收益性、可转让等方面与证券类似，因此可以一并纳入考虑。[4〕參见李永军:（民法总论〉，法律出版社2006年版，第23-25页。225〕根据拓展后的“证券”定义，可以发现目前中国已

5、有多种样态的证券市场,包括但不限于：（1)股票市场，包括A股和B股，A股中包括沪深交易所的主板市场、深交所的中小板、创业板市场。另外，全国中小股份转让系统（下称新三板）以及在各地股权交易中心挂牌的股份有限公司股份市场，也属于股票市场；（2)债券市场;（3)基金份额市场;（4)证券衍生品市场,包括股指期货、国偾期货及未来可能推出的个股期权、股指期权等市场;（5)证券借贷市场，目前由中国证券金融股份有限公司作为集中交易对手方的转融券市场;(6)柜台市场，即在各证券公司设立的“柜台”上交易有关证券构成的市场;（7)其他证券市场，即指“证券”

6、概念拓展后，其他证券及其衍生品(如可转债、信托受益凭证、资产支持凭证ABS等）交易所构成的市场。我们认为，在大陆法系民商法讲求形式理性概念体系的方法论下,在《证券法》范畴内，所谓“证券交易”，理应涵盖上述各个市场中“证券”的“交易”活动。因此，有必要厘清现有证券市场上一些概念之间的逻辑关系，即重构证券交易概念体系，从而确立有更好包容性的、适合多层次资本市场的证券交易制度。2.无纸化证券与信息化发展71994-2014ChinaAcademicJournalElectronicPublishingHouse.Allrightsreser

7、ved,http证券法苑（第十卷）自我国1990年设立证券交易所起，股票交易即采用了“无纸化”样态。随着信息技术的发展，目前上述证券市场中的证券，基本已采用“无纸化”形式。无纸化证券对于证券权利的变动和登记、证券担保等制度均会形成新的问题』5]本文认为，无纸化证券给证券交易带来了两个方面的重要影响：一是电子交易系统变得更为重要。因为证券是以电子形式记载和表征的，信息技术带来的互联网络又如此发达，交易无须再集中在一个固定的物理场所进行。交易在某种程度上就是电子信息在一个集中系统内的信息处理和数据交换。新的《证券法》需要回应这样一个社会变

8、迁的现实。从境外立法经验看，[[5〕参见王利明：“{物权法>与证券无纸化”，载{证券法苑>(第四卷），法律出版社2011年版。(6)欧盟的（金融商品市场指令>(TheMaricetsi^FinanciaHnst^umen