比较法研究的反思 当代挑战与范式转换

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1、·学术述评·X比较法研究的反思:当代挑战与范式转换XX高鸿钧“不知别国语言者,对自己的语言便也一无所涉及国家法以外的其他法律渊源;(3)主要关注欧美知”。德国著名比较法学家克茨引用歌德这句名言意各国的法律,在涉及非西方第三世界国家的法律时,在强调,法律如同语言,不懂外国法律,也不会深知只是作为凸显西方法律传统的陪衬;(4)主要分析大和悟解本国法律的特征和品格。①比较法研究不仅旨陆法与普通法之间的异同,前者以法国法和德国法为在认知外国法律并进而反思本国法律,而且涉及不同代表,后者以英国法和美国法为典型;(5)长于对法法律体系、法律文化和法律制度的比较与借

2、鉴,以及系或法律传统的描述和介绍,疏于对它们的系统论述法律的跨国整合与全球治理。本文简要回顾西方和中和理论评价;(6)偏重法律概念、规则和制度的现象国比较法研究的历史,概括20世纪后期西方比较法学描述与功能分析,疏于对它们进行理论、历史和文研究范式的主要特征及其缺点,分析20世纪90年代化的深度阐释;(7)重视法律的文本和纠纷解决的结以来比较法研究面临的挑战和发展趋势,总结当代中果,很少关注法律的生成过程和纠纷解决的过程,几国比较法研究的利弊得失,进而尝试重构比较法研究乎没有进行法律社会学的实证研究;(8)在比较的方的新范式。法上,重视概念、规则和制度

3、比较,尤其重视功能比较。④相对于西方20世纪90年代涌现出来的比较法一、20世纪后期比较法研究的特点:研究新趋势,上述比较法研究范式被称为“传统西方与中国范式”。首先,我们选择欧陆、英国和美国的比较法研究X在本文外文资料搜集过程中,马剑银和在美国哈佛作为典型,考察西方比较法研究的状况。在欧陆国大学法学院学习的翟志勇提供了惠助,特致谢意。家,现代比较法研究在18世纪和19世纪得到了迅速XX作者高鸿钧,清华大学法学院(北京100084)。发展,但直到19世纪末,它才成为一个独立的领①K.茨威格特、H.克茨:《比较法总论》,潘汉典等域。②1900年世界比较法

4、大会的召开,标志着欧陆译,北京:法律出版社,2003年,“中译本序”,比较法研究走向了国际化。③在20世纪上半叶的两次第2页。世界大战中,欧陆比较法研究自然陷入了停滞状态。②H.KÊtz,“ComparativeLawinGermanyToday,"自20世纪50年代开始,欧陆各国比较法研究得RevueInternationaledeDroitComparé,no.4,到了迅速的恢复和发展;六七十年代,比较法研究进1999,p.754.入了鼎盛时期。重要的标志是法国和德国等欧陆国家③D.S.Clark:《千禧之年,了无新意?》,赖骏楠译,相继成立了比较

5、法研究机构;一些比较法期刊纷纷问《华中法律评论》第2辑第1卷,武汉:华中科技世并逐渐产生了国际性影响;许多重要大学的法学院大学出版社,2008年,第21—56页。(系)开设比较法课程;在比较法研究的学术共同体④W.Twining,“GlobalisationandComparativeLaw,"inE.;rücüandD.Nelken,eds.,ComparativeLaw:A中,一些权威比较法学者脱颖而出,法国的达维德和Handbook,Oxford:HartPublishing,2007,pp.德国的茨威格特与克茨便是其中的佼佼者,他们的80281

6、;E.;rücü,TheEnigmaofComparativeLaw:《当代主要法律体系》和《比较法总论》成为了饮誉VariationsonaThemefortheTwenty2first国际比较法学界的经典之作。二战后至80年代末,Century,Leiden:MartinusNijhoffPublishers,欧陆的比较法研究确立了基本范式。根据特文宁和奥2004,pp.1332136;M.Reimann,“TheProgress赫绪以及雷曼等人的研究,这种基本范式表现为:andFailureofComparativeLawintheSecondH

7、alf(1)主要关注私法,把私法作为法系或法律传统的oftheTwentiethCentury,"AmericanJournalof“核心”,在欧洲范围内,主要致力于欧盟的私法协调ComparativeLaw,vol.50,no.4(Winter2002),和统一;(2)主要研究民族国家的官方实在法,很少pp.6712683.·161·©1994-2010ChinaAcademicJournalElectronicPublishingHouse.Allrightsreserved.http://www.cnki.net中国社会科学2009年第6期在英国

8、,比较法研究虽有悠久的历史,但它正式比较法学者没有留下传世之作,以及比较法领域的学登上大雅之堂

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