劳动法理论与实务修订版)

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1、西北政法大学劳动法理论与实务为什么要学习劳动法（本文所指为广义上的劳动法，包含各种劳动法律法规）？但凡我们生活在这个社会上，我们就得工作，因为通过工作我们可以获得必要的物质生活来源。由于市场经济的发达性和社会意识形态的多样性导致了工作形式的多元化局面，其中不乏有自主创业者、社会投机者（比如以炒股为生）、国家机关工作人员、企业单位工作人员，这些其实都是广义上的“工作”，这里工作的意思是付出了智力或体力劳动。而在社会占主要比例还是非国家机关单位工作人员，也就是《劳动法》所调整的狭义上的劳动关系。实际上也就是这部分劳动关系是社会经济的

2、“最终运行体”，在市场经济下，经济的主导力量来自于企业（不包括国有企业），而企业的员工也就是我们所讲的劳动者。所以，不管怎么伟大的经济计划，但最终还是要靠这些个体的劳动者去实行。只有保障好这些劳动者的正当权益不受侵害，才能为国民经济的发展提供充分保证。从现实意义上讲，这些劳动者因为种种原因处于一种贫弱的地位（eg.中国工会形同虚设），其权益经常性会遭到侵害，加强对劳动者的法律保护便显得极其重要。无论是践法济民还是自我保护，我们都应该学好劳动法。如何学好劳动法？法律是善良者心中维护公平与正义的一项艺术西北政法大学自1995年的《劳

3、动法》颁布以来，各相关部门又相继制订了若干法律法规，直至2008年的《劳动合同法》和《劳动争议调解仲裁法》的颁布，我国的劳动法体系已初步形成。从《劳动法》到《劳动合同法》，这中间有着非常多的法律法规，这意味着劳动法体系是一个庞大的知识体系（最起码是物理数量上看是这样的），那么该如何掌握或应用这个体系？找主线，主线就是劳动关系。双方之间到底是不是劳动关系→这种劳动关系是怎么确立的（有无劳动合同）→在践行劳动关系的过程中是如何违法操作的，有无证据（没有违法操作也就不可能有后来的争议了）→劳动关系是如何终结的（实践中大都是非法解除引起

4、的）。沿着这条主线走，每走一步左右拓展双方的权利义务，谁侵害了谁的权利，谁没有履行自己的义务？（不要完全以劳动者为中心，因为以后你也可能成为用人单位一方的代理人，但是要充分以劳动者的姿态考虑问题，因为我国现行劳动法是明显倾斜于劳动者一方的，只有这样才能准确理解立法者的立法意图。）第一部分：如何认定劳动关系？只有认定为劳动关系，才能受劳动法保护，权利才能更多地得到保护（劳动法属于特殊法在其项下有许多规定）。法律是善良者心中维护公平与正义的一项艺术西北政法大学认定劳动关系有两个误区，劳动关系与人事关系的界定、劳动关系与劳务关系的界定

5、。前者的界定相对简单，一般而言为国家办事的都属于人事关系，当然这里的办事办的是该单位的核心事务，比如说在市政府打扫卫生的清洁人员一般就不属于人事关系而属于劳动关系。需要注意的是，衡量在企业化经营的国家单位或事业单位工作的人员是否属于劳动关系的参照点在于，第一，有没有国家编制；第二，是通过什么途径去该单位的，是以公务员考试形式去的还是双方合意签合同去的。若没有这两条则一般为劳动关系。后者的界定相对复杂一些。劳动关系与劳务关系的区别：两者的根本区别在于，劳动关系是指在用人单位的有效制约下，劳动者将其所有的劳动力与用人单位的生产资料相

6、结合的过程。劳务关系指的是在合意的情况下一方向一方给付劳动成果的法律关系。仔细而言，有以下几点：第一、两者法律性质根本不同：劳动合同是确立劳动关系的依据，记载用人单位和劳动者的权利和义务，属于劳动法范畴，发生劳动争议时，应当先申诉到劳动争议仲裁委员会；而劳务合同（如承揽、运送合同），是建立民事、经济法律关系的依据，属于民法、经济法范畴，发生劳务争议可以直接诉诸法院。第二、对合同主体的要求不同：一是用人一方主体不同。劳动合同的主体必须是国家机关、企事业单位、社会团体或者个体工商户；劳务合同的用人主体更广泛，除了上述单位外，还可以是

7、自然人或家庭。二是被雇用者的主体资格不同，劳动合同的被雇用主体一方必须是年满16周岁至60周岁（女55周岁或女工50周岁）的、没有完全丧失劳动能力的劳动者；劳务合同的被雇用主体一方则只须具备民事行为能力就行。法律是善良者心中维护公平与正义的一项艺术西北政法大学第三、合同履行阶段、主体双方地位不同：劳动合同签订后，劳动者就成为用人单位的内部成员，必须服从用人单位对劳动过程的统一管理，他的劳动被看作是用人单位全部劳动的一部分。因此，无论从用人单位内部看，还是从其外部看，劳动者都是以用人单位名义进行劳动，其法律人格在劳动过程中被用人单

8、位吸收，二者的关系具有从属性。而劳务合同中，当事人之间并不存在从属关系，双方始终是互相独立的平等主体，同时以自己的名义分别履行合同义务。第四、合同的内容不同：劳动合同的内容规定，用人单位为劳动者提供法律要求或约定的劳动者条件，职工完成的工作是整个劳动过程中的一部