獨立董事制度的法律探討

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1、獨立董事制度的法律探討一、獨立董事的涵義及特征獨立董事(independentdirecter)是指獨立於公司股東且不在公司內部任職並與公司或公司經營管理層沒有重要的業務聯系或專業聯系，對公司事務進行獨立判斷的董事。獨立董事最早產生於英美法系國傢的公司中，其目的是為瞭有效監督和制約公司的管理層。在英美法系中，公司在治理結構上實行一元制模式，即由股東大會選舉董事組成董事會。它具有以下幾個法律特征:第一是獨立性：獨立性是獨立董事最首要基本的特征，也是獨立董事存在的首要條件。獨立董事是由股東大會選舉產生的，以全體

2、股東合法利益受托人的身份出現。既不是大股東提名或任命，也不在公司內部任職，更不會受公司管理層的約束和幹涉，因此能夠獨立行使對董事會決議的表決權和監督權，能夠獨立的表達自己的意願而不受董事會和管理層的制約和幹涉第二是客觀性：客觀性是指獨立董事站在全體股東受托人的角度，從公司的整體利益出發，依據自己擁有的與公司業務相關的專業知識，客觀的作出自己的判斷，並以自己勤勉盡職的職業道德和較強的專業素質影響和提高董事會決策的客觀性第三是公正性：作為獨立的外部董事，獨立董事能夠從獨立幹某些股東或集團的利益出發，代表公司的整

3、體利益。既兼顧到大股東的利益，又不忽視小股東的存在，能夠反映全體股東的呼聲，從而能夠公正的履行董事職責二、獨立董事制度存在的缺陷1、獨立董事工作時間短缺在實踐當中，獨立董事多來自其他行業，一年下來，到受聘公司工作的時間一般不超過20天。在時間如此有限的情況下，獨立董事就很難獲得公司管理和業務進展的第一手信息，更不能準確的掌握公司的經營管理和財務的真實情況。這樣就必然會影響到獨立董事決策的科學性，也不能有效的監督管理層2、獨立董事缺乏真正的獨立性獨立董事與受聘公司沒有任何的經濟利益，但是獨立董事的薪酬卻是由公

4、司董事會決定的，這在一定程度使獨立董事受到瞭董事會的制約。實踐中很多獨立董事為瞭自己的薪酬利益，示好於董事會和管理層，他們不是依據自己的專業知識和掌握的信息去行使獨立董事的職能，而是揣摩公司董事會和管理層的意志。當參與決策時與董事會內部董事意見不一致時，往往很難提出反對意見，因而喪失應有的獨立性3、獨立董事責、權、利不相稱獨立董事從公司獲得薪酬，擁有很大的職權，可以參與公司決策，監督公司的管理層、經營狀況和財務狀況。但是，獨立董事不參與公司剩餘價值的分配，不承擔公司經營的盈虧風險，也不承擔相應的經營責任，這

5、樣就形成瞭獨立董事的責、權、利不對等的狀態。因而降低瞭獨立董事展開工作的積極性，開創佳績的主動性，或者走向另外的極端，濫用獨立董事的職權，損害公司和股東的利益，使得獨立董事參與決策和監督管理層的功能大大的削弱三、完善我國獨立董事制度的法律思考1、建立科學、嚴格的獨立董事選任制度首先，要嚴格規定獨立董事的任職條件。大體而言，獨立董事應具有普通董事的任職條件，出應同時具備其他特殊資格。所謂特殊資格，既包括利害關系上的獨立性和超脫性，也應包括過硬的業務能力。另外，還應嚴格界定獨立董事任職的消極資格，即不能任獨立董

6、事的條件其次，要建立合理的獨立董事選任程序。獨立董事由誰提名,決定著他將代表誰的利益，以何種立場去作出判斷和行事，這是獨立董事選任的關鍵，也是獨立董事能夠獨立的一個先決條件再次，要適當提高獨立董事在董事會中的比例。獨立董事在董事會中到底要占多少比例才能形成有實質作用的力量，目前還沒有定論。筆者以為，應借鑒外國的先進經驗，在獨立董事制度比較完善的美國，獨立董事的比例一般占到董事會的2/32、建立對獨立董事的評價與考核體系由於獨立董事的超脫地位，客觀上形成獨立董事權利與義務的不對稱，影響瞭獨立董事的積極性、主動

7、性和責任心。因此，筆者以為，可以通過立法，建立一整套獨立董事評價和考核體系,定期對獨立董事進行考核，評出等級。對於沒有能力或不能盡職的，公開取消其獨立董事的資格。對於弄虛作假的獨立董事，除瞭取消其獨立董事資格外，還要進行經濟處罰，並追究其法律責任3、建立獨立董事人才培訓機制能夠勝任獨立董事一職的人，不僅要有豐富的經濟學知識，還要具有豐富的管理、財務、法律知識。而這樣的復合型人才，目前是非常缺乏的。因此，筆者建議，要建立一個獨立董事人才庫。由某些學校或機構牽頭舉辦專門的培訓班，講授一些經濟學、管理學、會計學、

8、法學等有關知識，並將接受過培訓的人才推薦給公司，由公司進行選擇。這樣既培訓瞭大批符合要求的能夠勝任獨立董事的人才，又解決瞭公司找獨立董事難的問題（作者單位：中共江西省鷹潭市委黨校）