试论虚报注册资本与虚假出资的定性要件

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1、试论虚报注册资本与虚假出资的定性要件试论虚报注册资木与虚假出资的定性耍件作者:吴叶新发布时间：2007-03-0716:10:17《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）第199条、第200条，《中华人民共和国公司登记管理条例》（以下简称《条例》）第68条、第70条分别对虚报注册资本、虚假出资的行为作了规定，尚未对二者的构成要件予以明确，而我国刑法第158条对虚报注册资木罪、第159条对虚假出资罪的相关规定值得我们借鉴，两条规定的处罚对象均为个人或单位。对虚报注册资木、虚假出资、抽逃注册资木（以下简称〃二虚一逃〃）案件的定性及处理，工商系统内部已积累了一定的经验，但包括案件经办人、审批人

2、、案审委成员在内的相关人员也时有争议、冇不同观点、不同的处理方法，笔者将在本文中谈不成熟的、和大家差异较大的观点。一、虚报注册资木与虚假出资的区别要件（一）隐瞒注册资木的重要事实取得公司登记属虚报注册资木凡是〃捉交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的〃，只要隐瞒的重耍事实是注册资木，均属虚报注册资木。《公司法》第199条规定：〃虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得登记的，〃‘从文字上看，虚报注册资本与提交虚假材料、采取其他欺诈手段是并列的，而实际上是指通过提交虚假材料或采取其他欺诈手段隐瞒虚报注册资木的重要事实，前者是〃因〃‘后者是〃果〃。因为《公司

3、法》第199条规定了两层意思，前一层意思是通过提交虚假材料或采取其他欺诈手段虚报注册资木，应处虚报注册资木金额5%以上15%以下的罚款；后一层意思是通过提交虚假材料或采取其他欺诈手段隐瞒除注册资本外的其他重要事实，应处以5万元以上50万元以下的罚款。如果理解为虚报注册资本与提交虚假材料、采取其他欺诈手段是并列的违法行为，则第199条的两层意思重复，前一层意思包含了后一层意思，而口两种违法行为的处罚也不同，这样理解显然不止确。另外，我国刑法第158条规定：〃中请公司登记使川虚假证明文件或考采取其他欺诈手段虚报注册资木〃，该规定已明确使川虚假证明文件或采取其他欺诈手段是虚报注册资本的手段，前者是〃

4、因“，后者是〃果所以刑法第158条也印证了对《公司法》第199条按〃因果〃关系理解的正确性。既然〃因采〃关系理解正确，那么虚假岀资就不会冇〃提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实〃这个〃因〃，况且《公司法》第200条的规定也没有这个〃因〃，因此这个〃因〃只适用虚报注册资木。这是笔考和大家差异较大的观点之一。（二）出资交付情况的区别要件1、验资（评佔）报告虚假不真实验资报告是公司登记注册的必备材料，如冇非货币方式出资，还必须进行资产评估，由中介机构出貝评估报告。如果股东（含发起人，下同）未拥有合法所有•权或使用权的资产，却要虚报注册资本，通过验资（评估）关，必然会（也只能）采取一些非法手段

5、：私刻中介机构印章，完整地伪造验资（评佔）报告；伪造验资（评估）时必须捉供给中介机构的部分或全部证明，如房屋所有权证、银行交款凭证等，获取不真实的验资（评估）报告；中介机构出具真实的验资（评估）报告，通过小数改大数的涂改提交不真实的验资（评估）报告；采取贿赂等非法手段收买有关机关和部门工作人员，恶意串通，获取非法的验资（评估）报告等等。上述行为均属捉交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒注册资木重要事实的情形，股东不会也无法交付全部出资，当然也不排除部分虚报（部分交付部分不交付），但都应定性为虚报注册资本。2、验资（评估）报告真实有效（1）股东以货币方式出资%1虚报注册资本的特征：股东将货币资金足

6、额存入公司的验资帐户，验资完毕后可能立即将资金划走；也可能将资金先划入公司的基木帐户，然后再划走（此时要注意与抽逃注册资本的区别）；还冇可能将资金一部分从验资帐户划走，剩余部分划入基本帐户后再划走；当然也有可能划入基本帐户的那部分资金不再划走。但无论其资金如何划转，有两条是肯定的：一条是确有资金存入验资帐户，但最后基木上会全部划走；另一条是该资金基本上是非法屮介机构垫资或期限为儿犬的短期非法融资，或通过其他渠道获得的临时性资金，亦即股东没有合法所有权或使用权的资产，没有一点投资能力而申报或只有较小的投资能力而中报较人投资额。%1虚假出资的特征是：股东将货币资金足额存入公司的验资帐户（有同志认为

7、有可能未存入任何货币，包括由周道鸾同志主编的《刑法罪名精释》也持这样的观点，如果未存入任何货币，那要么无法提交验资报告，登记机关不会准其登记注册，也无法知晓其虚假出资，要么提交的验资报告虚假不真实，属于虚报注册资木，这是笔者和人家差异较大的观点Z二），验资完毕后可能立即将资金划走；也有可能部分划走，部分划入公司基木帐户后再划走（不町能全部划入基本帐户后再划走，那对能是抽逃注册资木）o未将资金从验资