高辉《民事诉讼法》精品教学：04章诉权与诉

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1、第四章诉权与诉第一节诉权一、关于诉权的学说二、诉权的含义三、诉权与审判权的关系四、诉权与民事权利、诉讼权利的关系下一节一、关于诉权的学说私法诉权说（诉权私权说、实体诉权说）公法诉权说二元诉权说（双重诉权说）（一）私法诉权说基本观点：认为诉权是基于私法产生的一项私权，当民事权利受到侵害后就衍生出旨在消除侵害的权能即诉权，诉权是原告对被告的一项权利。缺陷：1、不能说明诉讼的国家制度性质。2、否定了诉权的独立性，与诉讼的逻辑进程相悖。3、消极的确认之诉中，原告未主张任何实体权利。4、私法诉权说认为义务主体无诉权，限制了诉权主体的范围。（二）公法诉权说基本

2、观点：认为诉权是公民对于国家的一种公法上的权利。学说流派：抽象诉权说、具体诉权说（权利保护请求权说）、司法行为请求权说、本案判决请求权说（纠纷解决请求权说）（三）二元诉权说基本观点：认为诉权分为程序意义上的诉权和实体意义上的诉权。缺陷：1、将诉权进行分割，缺乏合理性。2、实践中没有必要、也很难区分二者。3、将实体意义上的诉权解释为胜诉权与实践不一定相符。二、诉权的含义概念：诉权是当事人为维护自己的合法权益，要求法院对民事纠纷进行裁判的权利。1.诉权的主体是当事人，即与民事纠纷有直接利害关系的公民、法人或其他组织。2.诉权是一种要求司法裁判的权利，是

3、对位于国家审判权的一种权利。3.诉权是一种抽象的权能（资格），其行使贯穿于诉讼的全过程。4.诉权具有实体和程序双重内涵。性质：诉权的实质是司法保护请求权、接受司法裁判权，是公法性质的权利（宪法权利），是国民对于国家所享有的一项基本权利诉权的取得和行使（一）诉权的取得：与当事人有直接利害关系的民事法律关系处于非正常状态并可通过诉讼方式恢复常态。1、民事法律关系处于非正常状态。2、当事人与该法律关系有直接利害关系。3、法律关系可以通过诉讼方式恢复常态。（二）诉权的行使：诉权是一种抽象的权能，需要根据法律的规定、通过具体的诉讼行为来行使诉权。三、诉权与审

4、判权的关系1、诉权和审判权分别由当事人和法院行使，二者有机结合，推动民事诉讼发展。2、诉权优先于审判权，审判权应当保障诉权的充分实现。四、诉权与民事权利联系：（1）诉权的产生（2）诉权行使的目的区别：（1）权利义务主体（2）权利的内容（3）权利产生和行使的事实基础不同（4）诉权的存在不依赖于民事权利的享有诉权与诉讼权利联系：诉权是诉讼权利的基础，诉讼权利是诉权的具体表现形式。区别：（1）法律依据不同（2）权利主体不同（3）产生时间不同（4）行使的阶段不同第二节诉一、诉的概念和特征二、诉的种类三、诉的要素一、诉的概念和特征概念诉是指当事人向法院提出的

5、，请求法院就特定的法律主张或权利主张（诉讼请求）进行裁判的诉讼行为。（诉讼行为说）诉是当事人依照法律规定向法院提出的解决民事纠纷、保护其实体权益的请求。（请求说）特征1、诉是当事人向法院提出的司法保护请求。2、诉是当事人保护特定民事权益的救济手段。3、诉是法院行使审判权的前提。相关概念辨析诉与起诉诉与诉讼区别：1.内涵2.主体3.诉讼关系联系：诉与诉讼请求二、诉的种类根据诉的主体不同，可分为本诉、反诉、第三人参加之诉。根据诉的表现形式不同，可分为起诉、上诉、再审之诉。根据诉的内容和目的，可分为确认之诉、给付之诉、变更之诉。（一）确认之诉含义确认之诉

6、，是指一方当事人请求法院确认某种民事法律关系或者权利是否存在的诉。分类积极的确认之诉、消极的确认之诉特点（1）目的（2）以对法律关系本身存在争议为前提（3）判决不具有可执行性（二）给付之诉含义给付之诉，是指一方当事人请求法院判令对方当事人向自己履行一定给付义务的诉。分类1、现在给付之诉、将来给付之诉2、行为给付之诉、实物给付之诉、金钱给付之诉特点（1）目的（2）以确认一定的民事法律关系存在为裁判的前提（3）给付判决具有可执行性确认之诉与给付之诉的联系与区别联系1、二者可在同一案件中并存。2、确认之诉的判决，对有关的给付之诉具有预决性。区别1、生效裁

7、判是否具有可执行性不同。2、前提不同。3、确认法律关系的意义不同。变更之诉含义变更之诉，是指一方当事人请求法院改变或者消灭某种法律关系的诉。分类1、改变性的变更之诉、消灭性的变更之诉2、实体法上的变更之诉、程序法上的变更之诉特点1、当事人对于现存的法律关系没有争议，而是对于现存法律关系应否变更、怎样变更存在争议。2、变更判决生效之后，原有法律关系才发生变化或消灭。三、诉的要素（一）当事人（二）诉讼标的（三）诉讼理由诉讼标的诉讼标的的含义关于诉讼标的识别的不同学说我国学者对诉讼标的的认识（一）诉讼标的的含义诉讼标的即诉讼的对象，是在民事诉讼中当事人请

8、求法院予以审理和裁判的对象。诉讼标的最初是实体法上的概念，认为实体上的请求权就是诉讼标的。德国学者赫尔维格（Hellwig