法理学第五章 法的渊源和法律体系

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1、第五章　法的渊源和法律体系第一节　　法的渊源一、法的渊源概述１、法的渊源的概念。法的渊源也称法律渊源，或法源，是指法的来源、本源。法理学上的法源，是指法的形式渊源，也就是法的外在表现形式。不同国家，同一国家的不同历史时期，法的外在表现形式是不同的。接上世界各国法的渊源主要有制定法、判例法、习惯法以及行政命令、法律解释、惯例、法理等。当今世界以制定法为主的国家最多。制定法也称成文法，是由国家机关依法定职权和程序创制的，以法律条文形式表述出来的规范性法律文件。我国是以宪法为核心的制定法国家。２、法的渊源的特征。（1）

2、它是法的各种表现形式的统一。接上法的渊源是由许多法的外在表现形式组成的一个系统，单一法源的国家基本上没有。（2）它是不同效力的法律规范的特殊载体。各种法律规范由于制定的主体不同，因而具有不同的法律效力和地位。在我国，宪法和行政法规，是由不同的立法机关制定的，法律效力也不一样。（3）法的渊源与立法体制有着密切联系。接上国家的立法权限体制在确认哪些国家机关有立法权的同时，也规定了这些国家机关不同的立法地位、立法范围，决定了各种法律形式的不同效力和等级。二、我国社会主义法的渊源。我国法的渊源以宪法为核心的制定法，除香港

3、外，判例不是我国法的渊源。我国法的渊源主要分为以下几种：接上1、宪法。宪法是我国的根本大法，治国安邦的总章程，是我国法的基本渊源，其法律地位和效力最高，是制定其他规范性法律文件的主要依据，宪法只能由最高国家权力机关-----全国人民代表大会制定、修改和废除。2、法律。这里所讲的法律，指由全国人民代表大会及其常务委员会制定、认可的基本接上法律以及其他规范性法律文件，可以分为基本法律和基本法律以外的其他法律。它是我国法的渊源中地位和效力仅次于宪法的法律。如《行政处罚法》、《刑法》、《民法通则》、《合同法》、《民事诉讼

4、法》等。3、行政法规和规章。行政法规和规章，指由我国最高国家行政机关也就是国务院制定的行政法规和国务院各部、委等制定的规章。接上行政法规的地位和效力仅次于宪法和法律，它是国家通过行政机关行使行政权力，管理国家行政事务的一种重要形式。如《婚姻登记管理条例》《计算机软件保护条例》、《企业法人登记管理条例》等。国务院各部委局制定的部门规章，也是我国法的渊源，但效力低于宪法、法律和行政法规。接上4、地方性法规和和政府规章。地方性法规，指由省级地方人民代表大会及其常务委员会，省、自治区人民政府所在地的市和经批准的其他较大的

5、市的人民代表大会及其常务委员会，根据本地区的具体情况，依法定权限和程序制定的，在本地区实施的规范性法律文件；地方性政府规章，指省级地方人民政府，省、自治区接上所在地的市和经批准的其他较大的市的人民政府，根据本地区的具体情况，依法定权限和程序制定的，在本地区实施的规范性法律文件。5、民族自治地方的自治条例和单行条例。民族自治地方的自治条例和单行条例，指我国民族自治地方的人大，依法按照当地经济、社会和文化特点制定的，在本地区实施接上的自治条例和单行条例，并报全国人民代表大会常务委员会批准后生效。自治州、自治县的自治条

6、例和单行条例，报省或者自治区的人民代表大会常务委员会批准后生效，并报全国人民代表大会常务委员会备案。6、特别行政区法。我国宪法规定，国家在必要时得设立特别行政区。现有：香港特别行政区和澳门特别行政区。接上特别行政区法分为特别行政区基本法和特别行政区其他规范性法律文件，特别行政区基本法由全国人大制定。特别行政区其他规范性法律文件，由特别行政区国家机关根据基本法的有关规定结合本地区实际情况制定。7、国际条约。国际条约，指我国同外国或国际组织缔结的双边和多边条约、协定和其他具有条约、协定性质的规范性文件。接上国际条约虽

7、然不属于国内法的范畴，但国际条约经法定程序批准后一旦对我国生效，也是我国法的渊源之一，我国国家机关、企事业单位、其他社会组织和公民个人也必须遵守。三、规范性法律文件的规范化和系统化。１、规范性法律文件的规范化。规范性法律文件，是以成文法形式表现出来的各种法的形式的总称。接上规范性法律文件的规范化是指立法主体必须以统一的规格和标准，制定、修改和认可各种形式的规范性法律文件。如全国人大制定的规范性法律文件称之为《某某法》，而国务院制定的行政法规称之为《某某条例》、《某某规定》《某某办法》等。因此，通过名称、表述方式，

8、就知道是哪个国家机关创制的，《宪法》，一定是全国人大创制的，不可能是别的国家机关创制的。接上２、规范性法律文件的系统化。规范性法律文件的系统化，是指对已经制定、修改和认可的规范性法律文件，根据一定的要求和规则进行整理、归类，使其成为科学规范的成文法系统。我国规范性法律文件的系统化目前主要有三种方式：第一，法律汇编。又称法规汇编，是指对现行的规范性法律文件，按一定的目的和标