法的渊源、形式和效力

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1、第六章法的渊源、形式和效力8/21/20211第一节法的渊源基本涵义：主要是指法的来源或法之栖身之所，或者法产生的原因或途径，可简称为法源。法的形成过程总是基于某种动因和进路，选择和提炼一定的资源，以实现权力和权力的制度性配置的过程。这种使法得以形成的资源、进路和动因，就是法的渊源。8/21/202121、资源型要素：——最基本的要素。2、进路性要素——发挥桥梁作用。立法、行政、司法和国际交往等途径。3、动因性要素——根本的要素。动因是复杂的，社会物质生活条件和占统治地位的生产关系类型是具有个根本性的。8/21/20213二、当代中国主要法的渊源1、立法2、国家机关的决策和决定3

2、、司法机关的司法判例和法律解释4、国家和有关社会组织的政策5、国际法6、习惯7、道德规范和正义观念8、社团规章和民间合约9、外国法10、理论学说特别是法律学说8/21/20214第二节法的形式一、法的形式概述是指法的具体的外部表现形态。法由何种国家机关制定或认可，具有何种表现形式。是一个国家已经存在的法的表现方式。8/21/20215法的形式与内容的关系内容决定形式，但是形式也具有一定的独立性。同一性质的法的内容表现形式可能是不一样的。法的形式的主要价值：8/21/20216首先，是区分法和其他社会规范的一个重要标志。其次，有助于各个立法机关明确自己的职权界限。再次，不同的法的形

3、式代表不同的法的效力等级。最后，不同的法的形式调整不同的社会关系，有不同的技术特点。8/21/20217法的渊源与法的形式的界分二者分别代表法的形成过程中两个性质不同的阶段，有各自的价值。第一，未然、和已然、可能和现实的分别。第二，多元和统一的区分。多样化和多元的区别。8/21/20218以成文法为主，主要包括宪法、法律、行政法规，居于核心地位，具有重要地位。不成文法在法的形式中处于次要和附属地位，主要包括政策、习惯、判例。8/21/20219三、当代中国的主要法的形式1、宪法：特征2、法律：全国人大与常委会的不同职权：基本法律和基本法律以外的法律3、行政法规：纽带作用，调整的社

4、会关系的广泛性。4、地方性法规：基础地位，具有从属和自主二重性。制定主体包括：8/21/2021105、自治法规：自治条例与单行条例6、行政规章：部分规章与政府规章7、国际公约8、其他8/21/202111四、规范性法律文件的规范化和系统化(一)规范化是指立法主体应以统一的规格和标准，制定和修改各种形式的规范化法律文件，使一国属于法的形式范围的各种规范性法律文件成为效力等级分明、结构严谨、协调统一的整体。8/21/202112规范化有助于消除和防止法律、法规、规章等不同法律文件之间的混乱、矛盾、相互脱节和其他弊病，有利于整个法的形式和法的体系和谐统一，对立法的科学化和良法的产生，

5、对整个法制的协调发展和法的实行，有重要意义。8/21/202113规范化的要求：第一，由相应的、特定的国家机关依照法定权限和程序制定；第二，各种法的效力和地位以及它们的相互关系应由明确的规定；第三，应有专有名称；第四，应有统一的表达方式，文字应简练明确，法律术语应严谨统一。要实现这些要求，需要专门的法律予以规定，实现法定化。8/21/202114规范性法律文件的系统化是指对已制定的有关规范性法律文件加以系统化整理和归纳加工，使其完善化、科学化的活动。系统化的作用：第一，有利于查阅，全面了解某类或整个的相关法律规定。第二，有助于明确法律效力，进而有助于法的适用于遵守。第三，有助于发

6、现存在的问题。8/21/202115系统化的主要方法1、法的清理有权机关在其职权范围内，以一定的方式，对一定范围的规范性法律文件进行审查，确定其或存或废或修改的专门活动。清理的最重目的在于对现行法律进行整理、分析、分类和处理。8/21/202116清理的两个阶段：一是法的梳理二是法的处理:属于正式的立法活动。正是鉴于此，法的清理必须要有享有立法职权的国家机关或其授权的机构按照法定的程序进行。法的清理可分为：集中清理、定期清理和专项清理。8/21/202117资料：新华网北京（2009年）８月２７日电（记者邹声文、张宗堂）８月２７日，全国人大常委会表决通过关于修改部分法律的决定，对

7、５９件法律的１４１个条文作出修改；两个月前，全国人大常委会表决通过关于废止部分法律的决定，废止了８件法律。这标志着本次法律清理工作在历时一年多的艰辛努力后顺利完成，这对于最高国家立法机关加强和改进立法工作，保证我国法律体系自身的科学、统一、和谐，对于到２０１０年如期形成中国特色社会主义法律体系的目标，具有十分重要的意义。8/21/202118资料：废止过时法律、删除过时条款，是本次法律清理工作的一个重要方面。清理中，有４件新中国成立初期制定的法律、１件改革开放初期为经济体制改革一