[法学]刑事法律与案例分析

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1、第一部分：犯罪论第一讲:总论和刑法的基本原则一:什么是刑法?是规定犯罪及其法律后果的法律规范的总和1，重大暴力犯罪有增无减，社会治安状况堪忧2，农民工犯罪以及流动人口犯罪日渐增多，使城乡之间的矛盾和怨恨进一步增加。3，有组织犯罪特别是黑社会犯罪有恃无恐，而且往往是警匪勾结。4，贪污贿赂腐败犯罪猖獗，虽然严厉打击，仍然“前腐后继”。5，经济犯罪突出，金融、工商、税收、建筑、食品等领域成为经济犯罪的多发领域。6，恐怖主义犯罪给国家和社会安全造成的威胁越来越严重等。二，现代刑法观念：（一）在刑法的价值取向上，从单

2、纯“专政工具”转变为社会保护与人权保障平衡的价值观。刑法既是善良公民的大宪章，也是犯罪人的大宪章。——李斯特（德）从纯粹功利主义的角度考虑，一个国家对付犯罪其实并不必须有刑法，没有刑法并不会妨害国家有效惩治和控制犯罪。而且没有刑法的约束，国家司法机关反而可以更加有效、灵活地打击各种危害社会的行为。—李海东（二）在刑法的调整范围上，从追求“法网恢恢，疏而不漏”转变为刑法的谦抑主义。刑罚如双刃之剑，用之不得其当，则国家与个人两受其害——耶林（德）刑法在根本上与其说是一种特别法，还不如说是其他一切法律的制裁力量。

3、——卢梭★刑法的谦抑性，是指立法者应当力求以最小的支出——少用甚至不用刑罚（而用其他刑罚替代措施），获取最大的社会效益——有效地预防和控制犯罪。★动用刑法应具备以下两个条件：1，具有相当程度的社会危害性。2，刑罚具有不可避免性。有下列情形的，认为不具备刑罚不可避免性。（1）无效果，如同性恋（2）可替代，如婚内强奸。（3）太昂贵，如卖淫嫖娼犯罪。（三），在刑罚运用上，从崇尚“治乱世用重典”转变为刑事责任方法的多元化残酷的法律会通过恐惧、模仿或培养复仇精神使人变得残酷。——贝卡利亚（四），在刑事诉讼目的上，

4、从崇尚“不枉不纵”到大力倡导程序公正的理念。当程序公正与实体公正发生冲突时，按何种思路来解决，这是法治与人治最关键的区别所在。——道格拉斯（二）刑法解释的效力。1，有权解释：立法解释和司法解释。2，无权解释（学理解释）。（三）刑法解释的方法文理解释和论理解释（扩大解释、缩小解释、当然解释、反对解释、补正解释、体系解释、历史解释、比较解释、目的解释）问答：下列几种情况该如何解释？◆1787美国宪法“美国总统是陆海军统帅”，那么美国总统是不是空军统帅？◆凤凰牌自行车的注册商标是一只凤凰，有12根羽毛，另一厂家的

5、是13根羽毛。是否构成犯罪？四：刑法基本原则1，罪刑法定原则（1）含义：“法无明文规定不为罪、法无明文规定不处罚”（2）理论基础：三权分立学说、心理强制学说、民主主义学说、人权保障学说（3）罪刑法定原则的基本内容A，刑法的渊源排斥习惯法B，刑法的效力否定溯及力C，刑法的适用禁止类推D，禁止绝对不定期刑2，罪刑相当原则（1）含义：即“罪刑相当”、“罪刑均衡”，依据罪行的大小决定刑罚的轻重（2）理论基础：1、报应主义（theoryofretribution）(1)初民社会：氏族对氏族的血族复仇、宗族对宗族的血亲

6、复仇、被害者对加害者的同态复仇2、功利主义（theoryofutilitarian）边沁：thegreatesthappinessofthegreatestnumber功利刑论认为：犯罪是恶害，刑罚也是一种恶害，但是是一种必要的恶害，刑罚之恶可以防止犯罪之恶，促进最大多数人对最大幸福的追求。因此，刑罚不应当着眼于罪犯过去的行为，而应当前瞻未然的犯罪行为，以预防罪犯本人再次犯罪，并防止社会大众模仿犯罪。所以，行为人的犯罪行为并非实施刑罚的法律理由，而只是引起刑罚的动机。五:刑法的效力(一)原则1，属地原则(领

7、土原则)（territorialprinciple）2，属人原则（国籍原则）（principleofnationality）3,保护原则（自卫原则）（protectiveprinciple）4,普遍原则（世界原则）（generalprinciple（二）我国刑法的地域效力(territorialvalidity)1，关于领域的范围：我国国境以内的全部空间区域2，法律有特别规定的情况（1）特别法与刑法不一致时，优先适用特别法（2）享有外交特权和豁免权的外国人通过外交途径解决（三）我国刑法的对人效力1，对中国人

8、的效力2，对外国人的效力日本一轮船上有两船员甲（中国人）和乙（菲律宾人），停靠在纽约港口时，甲把乙杀死，对此案件哪些国家的法律具有法律效力？（四）刑法的时间效力一般情况下是“法不溯及既往”1，张某于1997年12月1日因涉嫌贪污被依法逮捕，经审讯，张交代1997年8月曾抢劫过他人财物5000余元，经查属实，张某共贪污4次，总数额5万元，其中3次发生在1997年10月1日以前。问：如何适用刑法？2，甲于1992年5