商法学案例分析与复习

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1、商法学课程总结案例分析案例一：未经同意被登记为合伙人是否有效？案例二：无效期货代理合同的认定与民事责任案例三：行纪行为的认定案例四：公司名称登记管理案例五：产品侵权责任案案例分析导言1.案例分析的意义知识的消化和运用知识运用的检验解决问题技能的实训2.案例分析的方法。事由的认定法律关系分析行为构成要件规则原则法学理论分析和引用法律法条的适用3.要求按实践教学模版，二周内撰写并提交一份，案例分析实验报告。案例一：未经同意被登记为合伙人是否有效？【案情】某市市民A，有私人住房五间，背靠大街。1998年3月，外地人B来此地准备开餐馆，经人介绍与A

2、协商以一万元的月租租用该房。A表示，愿意出租房子，但不收租金，而要从餐馆的利润中分一部分，B同意。双方签订了书面合同，规定：A出房屋5间，并负责修缮、安装，适合开店之后交由B使用5年，A、B按3∶7的比例分配赢利，A不干预B的经营，也不参与经营管理。于是，B到工商部门登记，将协议上缴后，登记为合伙企业，领取了营业执照。从1998年5月到2000年9月，B与A每两个月都按照合同分配赢利，A一共从中分得盈利4万元。2000年10月，B不慎购进一批有质量问题的牛肉，两天造成一百多人中毒，为此，赔偿医疗费、损失和罚款等费用20万元。B让A承担一部分

3、，A不同意，说自己未经营饭店，是房屋的出租人，B将自己登记为合伙人未经本人同意而无效，故中毒事故与己无关，双方发生争议，B起诉到法院。【问题】（1）A的理由是否成立？为什么？AB的行为属于何种法律性质？（2）A与B在合伙行为中各充当何种合伙人？A对企业的债务承担何种责任？（3）如何分配AB对合伙企业债务的承担？法律依据是什么？【评析】（1）A的理由是否成立？为什么？AB的行为属于何种法律性质？本案中，A将自己合法所有的房屋交由B经营使用，并从中约定按比例分成利润，虽然未明确自己是合伙人，但其行为表明其是事实上的合伙人。该饭馆是合法设立的合伙

4、企业，A和B是该企业的合伙人。AB从事的行为性质是事实上的合伙行为。（2）A与B在合伙行为中事实上各充当何种合伙人？A对企业的债务承担何种责任？本案中的A，明确表示不干预餐馆的经营，也不参加经营，属于不执行合伙事务的合伙人，但并不等于不参与经营管理就不承担合伙债务。因此，A不参与经营管理，同样对合伙企业的债务承担连带责任。（3）如何分配AB对合伙企业债务的承担？法律依据是什么？根据《合伙企业法》的规定，合伙企业的利润和亏损，由合伙人按照合伙协议约定的比例分配和分担；合伙协议未约定利润分配比例和亏损分担比例的，由各合伙人平均分配和分担。虽然本

5、案中没有约定亏损的分担比例，但可以依据盈利的分配比例，确定亏损的分配比例。根据最高法院《关于贯彻执行民法通则若干问题的意见》第147条的规定，对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任。根据过错责任原则，B采购的牛肉有质量问题，是造成此次事故的主要原因，为此，B应承担主要的责任。所以，A与B在分担亏损的比例上，应在３∶7的基础上，由B多承担一些。案例二：无效期货代理合同的认定与民事责任1996年7月，王某与上海某期货经纪公司签署《期货商务代理契约书》，先后投入50万元保证金进行期货交易。到1997年8月，王某的保证

6、金已全部亏损，该期货经纪公司强行平仓后，还出现20万元的穿仓亏损。王某此时发现，该期货经纪公司未在国家工商局登记注册，仅持有上海市工商局于1995年核发的《企业法人营业执照》。于是王某向法院起诉，要求确认其与期货经纪公司签署的《期货商务代理契约书》无效，并要求该经纪公司返还50万元保证金及赔偿其利息损失。【问题】1.期货代理合同效力的认定。2.无效期货代理合同的民事责任。【评析】1.期货代理合同效力的认定如何依法确认上述代理合同的效力，界定各当事人应承担的民事责任，是处理这类纠纷的关键。期货代理不同于一般委托代理，经纪公司代理客户进行期货交

7、易，是以经纪公司名义而不是以客户名义，而代理交易的风险责任都由客户承担。由于期货交易风险较大，各国法律对期货经纪公司一般都规定了较高的资格条件，并对其经营范围加以严格限制，但现实中很多经纪公司，无经纪资格或超越经营范围与客户签定期货代理合同，从而产生很多纠纷。本案中争论的焦点集中于第一点，即该期货经纪公司是否有进行期货经纪资格。要确定本案中的期货经纪公司的法律责任，首先必须对客户王某与该期货经纪公司定的期货代理合同的效力，加以认定。而判断任何一个合同是否有效的要件，应主要从三方面入手：第一，主体是否适格（当事人是否有订立此合同的资格）；第二

8、，合同内容是否合法；第三，意思表示是否真实。由于期货交易风险较大，各国法律一般都对期货经纪公司规定了严格的实质要件和形式要件。在形式要件方面：我国国家工商局于1993年4月28颁