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死刑是世界上最古老的刑罚之一，早在文明开始之初便有死刑。下面说说中国古代的死刑。在古代，死刑的执行方式除了他杀的形式外，还有就是“自杀”，即所谓的赐死。古代的死刑执行方式是十分残忍和不人道的，死刑的目的不光是让罪犯死去，更重要的是要让罪犯极其痛苦地死去，以达到震慑他认的作用。古代的死刑最常见的就是斩首，俗称砍头、杀头或问斩，即将犯人的头部砍去致死。斩首的历史相当长，古代多国均有斩首的刑罚，与绞刑一类有相当长历史的刑罚一样。常用的斩首工具有：斧、剑、刀。在法国大革命时，当时的人发明了专门用来斩首的机器：断头台。在古代的中国、英国、法国等多个国家，斩首均会公开进行，民众会围观刽子手如何执行有关刑罚。此外还有凌迟，俗称“千刀万剐”，是中国酷刑之一。刽子手把受刑者身上的皮肉分成数百至数千块，用小刀逐块割下来。而且，行刑很有讲究，如果受刑者立刻死亡，则说明刽子手行刑失败。受刑者往往要忍受数小时的痛楚才会气绝身亡；烹刑，或称烹杀，施刑者先将犯人的衣服脱光，并将犯人推入一个如成人般高的大锅，放在柴火上烹煮。犯人大多数都因灼伤而死，有些甚至全身烧焦；腰斩，是最残酷的死刑执行方式之一，从罪犯腰部将罪犯切成两段的刑罚，其目的是延长罪犯死亡的时间，增加其痛苦；车裂，俗称五马分尸，是将犯人的头及四肢分别缚到五辆车上，由马引车前进以撕裂其身体；等等。 毫无疑问，古代的死刑执行方式虽然极其残忍，但是又由于古代死刑的执行是对外公开示众的，所以在震慑犯罪和缓解民愤上效果是显著的。例如明武宗时代的宦官刘瑾，传闻磔刑凌迟三日，割三千三百刀。行刑时，燕京围观百姓争夺刘瑾的肉，下酒生吃，以泄其愤。可见死刑的存在自古以来就有一定的必要性和合理性。何况死刑从古至今一直延续下来，对震慑犯罪，稳定社会起的作用是不可忽视的。 但是随着人类社会的发展和法律的日益健全以及对人权的呼声日益高涨，至今多数国家都已废除死刑。仍然保留死刑的有中国、美国、日本、新加坡等75个国家，发达国家中只有美日两国仍然保留死刑。目前绝大多数欧洲国家(仅白俄罗斯例外)都废除了死刑。这些国家废除死刑的原因是多方面的，一方面是基于这些国家的宗教背景，根据《旧约圣经·创世纪》，人类多次犯了不可饶恕的罪行，但均获得上帝特赦，盼望人可以回心转意，因此人类不可以僭越造物的天 父主持生死的权柄，以报答神赐予人类认罪改过的机会;另一方面是基于民主制度、法制建设、人道主义的发展。 我国是至今仍保留死刑的国家，而且据不完全统计，我国每年被执行死刑的人数是最多的。刑法修正案(八)实施前，我国有68个死刑罪名。2016年5月1日起施行刑法修正案(八)，我国的死刑罪名减少为55个，此次刑法修正案的实施取消了13个死刑罪名，具体有走私文物罪，走私贵重金属罪，走私珍贵动物、珍贵动物制品罪，走私普通货物、物品罪-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------，票据诈骗罪，金融凭证诈骗罪，信用证诈骗罪，虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪，伪造、出售伪造的增值税专用发票罪，盗窃罪，传授犯罪方法罪，掘古文化遗址、古墓葬罪，盗掘古人类化石、古脊椎动物化石罪。可见我国也在逐渐减少死刑罪名和死刑的执行量。特别是今年来随着越来越多的国家废除死刑，以及考虑到执行死刑的成本，对犯罪的威慑力等因素，我国对死刑是越来越放宽的。 由于近年来冤假错案的不断出现，许多案件未查清楚就草率断案，导致本来无罪的人被执行死刑，许多年后真凶现身，无罪的已冤死，案件无法还冤死之人一个清白。此类案件加深了人们对“是否应该废除死刑”的问题的思考，应该彻底废除死刑的呼声也越来越高。我认为不能仅凭这几个案例或是国际废除死刑风就妄发言论：中国应该废除死刑。 我认为，依目前我国的国情来看，不仅不能立即废除死刑，而且在很长的一段时间内中国也不能废除死刑，死刑在很长的一段时间内具有必要的存在性。现在盲目地呼吁中国废除死刑是不明智的。 韩国在1997年12月金泳三政府时期对23名罪犯执行死刑以后，没有执行死刑，被纳入“实际上已废除死刑的国家”行列。但统计数据显示，停止执行死刑后杀人犯数量有所增加。1994年至1997年执行死刑的4年里，平均每年有607人因杀人罪而被起诉，但在暂停执行死刑的1998年至xx年10年里，平均每年有800人因杀人罪而被送上法庭，杀人犯增加了32%。“十月革命”胜利后，1917年10月26日，苏联第二次代表大会通过法令，宣布废止死刑。但是鉴于社会形势的变化，苏联人民委员会很快又于1918年9月5日下令恢复死刑。而仅仅在一年多以后的1920年1月17日，苏联中央执行委员会又颁布了《关于彻底废止适用极刑(枪决)》的决议，四个月后，由于协约国的武装进攻，苏联又恢复了死刑适用，1947年5月26日，苏联最高苏维埃主席团发布了《关于废止死刑》的法令，宣布在和平时期完全废止死刑。但是在1950年和1954年，其最高苏维埃主席团又恢复了对背叛祖国、间谍行为、武装匪帮、情节严重的杀人罪的死刑。从韩国和前苏联废除死刑的经验来看，盲目跟风废除死刑是不明智的，是否废除死刑应该充分考虑到本国的基本国情，否则只会招致社会的不稳定和国家法制的不健全。 我国在95还是98年修改刑法的时候，也有考虑过废除死刑，但是，经过了多方讨论，最终都决定还是保留死刑。外国人觉得没有判决死刑的必要，因为他们觉得就算是犯了严重罪行的人，也应该有最基本的权利，就是生存权，所以他们废除了死刑。人们都知道，罪犯就算进了监狱，表现的好的话可以减刑，所以不执行死刑的话，有的罪犯出狱后又会接着犯罪，甚至所犯之罪比之前的更严重，对社会的危害性更大，光靠监禁对罪犯和犯罪行为并不具有充足的威慑性。 我国是一个拥有960万平方公里和14亿人口的幅员辽阔，人口众多的国家，在这片广阔的土地上，社会经济发展不平衡、贫富分化严重、矛盾突出，重大刑事案件频发，再加上近年来分裂国家，一些极端组织频频制造恐怖袭击等。结合 这样的基本国情，死刑的存在便有其必然性，对震慑暴力犯罪，恐怖袭击以及维持社会稳定和国土完整统一具有不可替代的作用。 我国自古以来就信奉“杀人偿命，欠债还钱”的基本理念，这种理念已经深深植根于中国人的内心深处。中国尚处在发展中国家的行列，国民素质和文明程度还不够发达，再加上法律还不够健全，如果废除了死刑，对于杀人放火等的罪犯便不能执行死刑，也就是说不能以死服众，这样便会削弱国家法律的威严和公信力，也不足以震慑犯罪行为。死刑犯一般是那些罪大恶极、严重危害社会的人，他们主观恶性大，顽固不化，不易改造，如果不剥夺他们的生命，他们就有可能随时威胁着社会，在服刑期间，还可能造成交叉感染，引发更多的社会问题。对这些罪大恶极之人，必须剥夺他们的生命，才能保证社会的安全。目前，民众普遍对重大的贪污受贿者、恶性的抢劫、杀人案犯极度痛恨并不满，认为这些人不杀不足以平民愤，所以，废除死刑是不现实的。 综上所述，从很长一段时间来看，死刑在中国的存在是有其必然性和必要性的。当然，随着中国社会的不断发展和法律制度的不断健全，我们也期待死刑在中国彻底废除的一天！刑事法律与案例分析 南京航空航天大学金城学院 刑事法律与案例 题 目 学生姓名 学 号 专 业 班 级 指导教师 结课论文 《肖申克的救赎》观后感 王 琪 超 2016052108 金 融 学 20160521 刘耀斌 二〇一三年十月：：：：：-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------： 《肖申克的救赎》观后感 《肖申克的救赎》讲述的是一个信仰缺失的年代里关于救赎的故事。1947年，战后的美国，一切看起来都欣欣向荣，是当时世界最后一个民主堡垒。蒂姆·罗宾斯扮演的银行家安迪被指控用手枪杀死了自己的妻子及其情人。他被判处终身监禁，如果不出意外，他将在鲨堡监狱度过余生。和所有监狱题材影片一样，牢里总要有一个无所不能的人物，在鲨堡里，这个角色由摩根·弗里曼扮演的瑞德来担任。 鲨堡的传统是：每当有新囚犯来的时候，大家就赌谁会在第一个夜晚哭泣。阿瑞认为弱不禁风、书生气时足的安迪一定会哭，结果安迪的沉默使他输掉了四包烟。但同时也使瑞德对他另眼相看。 安迪不和任何人接触，在大家报怨的同时，他在院子里很悠闲地散步，就象在公园里一样。一个月后，安迪请瑞德帮他搞的第一件东西是一把小的鹤嘴锄，他的解释是他想雕刻一些小东西以消磨时光，并说他自己想办法逃过狱方的例行检查。不久，阿瑞就玩上了安迪刻的国际象棋。之后，安迪又搞了一幅丽塔.海华丝的巨幅海报贴在了牢房的墙上。 一次，安迪和另几个犯人外出劳动，他无意间听到监狱官在讲有关上税的事。安迪说他有办法可以使监狱官合法地免去这一大笔税金，做为交换，他为十几个犯人朋友每人争得了两瓶Tiger啤酒。喝着啤酒，阿瑞说多年来，他又第一次感受到了自由的感觉。 安迪精通财务制度方面的的知识，很快就摆脱了狱中繁重的体力劳动和其它变态囚犯的骚扰。不久，声名远扬的安迪开始为越来越多的狱警处理税务问题，甚至孩子的升学问题也来向他请教。同时安迪也逐步成为肖恩克监狱长沃登洗黑钱的重要工具。由于安迪不停地写信给州长，终于为监狱申请到了一小笔钱用于监狱图书馆的建设。监狱生活非常平谈，总要自己找一些事情来做。安迪听说阿瑞原来很喜欢吹口琴，就买了一把送给他。夜深人静之后，可以听到悠扬而轻微的口琴声回荡在监狱里。 一个年轻犯人的到来打破了安迪平静的狱中生活：这个犯人以前在另一所监狱服刑时听到过安迪的案子，他知道谁是真凶！但当安迪向监狱长提出要求重新审理此案时，却遭到 了断然拒绝，并受到了单独禁闭两个月的严重惩罚。为了防止安迪获释，监狱不惜设计害死了知情人！ 面对残酷的现实，安迪变得很消沉„“有一天，他对阿瑞说：“如果有一天，你可以获得假释，一定要到某个地方替我完成一个心愿。那是我第一次和妻子约会的地方，把那里一棵大橡树下的一个盒子挖出来。到时个你就知道是什么了。”当天夜里，风雨交加，雷声大作，已得到灵魂救赎的安迪越狱成功。 原来二十年来，安迪每天都在用那把小鹤嘴锄挖洞，然后用海报将洞口遮住。安迪出狱后，领走了部分监狱长存的黑钱，并告发了监狱长贪污受贿的真相。监狱长在自己存小账本的保险柜里见到的是安迪留下的一本圣经，里边挖空的部分放这一把几乎磨成圆头的鹤嘴锄。 阿瑞获释了，他在橡树下找到了一盒现金，两个老朋友终于在墨西哥阳光明媚的海滨重逢了。 -----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------在监狱的黑暗生活里，安迪从未放弃过对自由、对美好生活的追求，他要用自己的实际行动来实现对自己的救赎！ 说这是一部不朽的电影也许一点也不过分，就算它在奥斯卡的角逐上失利了，至少这是一部在你看完了之后永远也不会忘记的电影。电影用第三人称的旁白描绘了肖申克监狱二三十年间所发生的所有事情，以瑞德的视角描绘了安迪的作为和因为他而得到救赎的肖申克监狱。大量的旁白和第三人称的视角赋予了这部电影既主观而又客观的叙述角度，讲述者在安静地诉说，观众在安静地倾听。 一部伟大而不朽的作品似乎只要在我们谈及某种东西的时候就能让我们立刻联想到这部作品。比如监狱、救赎、希望、努力„„我们会想到这部电影。 在很多人的定义里，这首先是一部嘲讽美国司法制度和狱政制度的电影。因为如果不是因为司法制度上的错判的话，安迪是不会进入肖申克监狱；而如果不是因为狱政制度上阴暗腐败的话，安迪也不会成为诺顿的洗黑钱机器也不会有了后面的整个故事。然而在我的定义里，这部电影首先定义上应该是一部有关人性黑暗以及救赎的电影，如果把它定义在司法制度和狱政制度上的讽世之作的话反正局限了这部电影本身的那种更深一层的意义而让这部电影显得肤浅了。 在我看来，不论是司法制度上的漏洞或者是狱政制度上的阴暗腐败，其根本依旧还是人性上的阴暗和贪婪。如果说，安迪的错判入狱还仅仅只是因为司法制度上的错判，那么后来安迪得到了一个推翻错误回归到自由社会的机会，可是这个机会却威胁到了典狱长诺顿的安 全和洗黑钱系统的整体流程的话，那么，这个机会被诺顿的彻底扼杀就完整地体现了这种人性上的黑暗。 人性是所有一切社会规则和法规的根本。不管多健全的制度最终依旧只能靠人去操作运转，而如果操持着整个制度的人本身依旧带着贪婪的欲望去观摩这一切的时候，他们总能找到可乘之机或者错漏之处。 安迪的入狱也许还能说是司法制度上的的漏洞以及客观证据的指证。可是他的出逃却只能是一种极其无奈的选择。因为除了这样的方式来完整他高洁的灵魂，他已经找不到其它的任何方式去完成本该就属于他的自由和梦想了。 可以说，所有左右这一切的仅仅只是诺顿的一念之善或者一念之恶罢了。当一个人身陷于冤狱而诉求无门的时候，我不知道他所面对的是一种怎么样的绝望。黑暗也许并不是最可怕的，而真正可怕的是这种绝望带来的对于人生一眼所看到的没有光亮的前路。我也不知道在瑞德平静的语调里所讲的安迪呆在他狭小的牢房里沉默不语的第一个夜晚里他是如何度过的，他的思索中的那些又会是什么。希望和梦想离他而去，他只是一个不善于表达爱意和情感的内敛男人，所以他永远失去了不知道如何向她表达情感的妻子，所以他在妻子出轨之后将她赶出了家门并且死在了情人家的床上。对他来说，这一切构建成了他心安理得地生活在牢狱里的心理基础，他在赎罪，对他来说他并没有杀害妻子可是他的行为间接或者直接地导致了妻子的死亡。 沉重的负罪感和胶着的漆黑沉沉地包裹着他。不再有希望和光明。我们看到的是一种多沉重的黑暗，也许，我们就能明白光明和希望带给我们的快乐。 监狱里面的囚犯和官员，似乎是我们这个社会的众生相。典狱长诺顿高高在上，平时道貌岸然，对圣经倒背如流，实际上攫取利益时不择手段，残酷、阴险而贪婪。充当典狱长打手和帮凶的海利是暴力原则的坚决贯彻者，他和其他警员，凶狠残暴，充当诺顿的打手，草菅囚犯的人命。胖子进监狱的第一天就享受了海利疯狂的警棍和粗暴的皮靴的礼遇而命归西天，鲍格斯被打成只能靠吸管进食的植物人。 社会从来就不缺罪恶、腐败，虽然我们思想悲观，但行动要乐观。狱警的暴力、典狱长的腐败配上“三姐妹”的变态向我们展现了一幅血腥、暴力、黑暗的监狱生活图景。 人性是社会所有规则的根本，不管社会制度多么健全，最后运转操作的也是由人来完成。安迪被送进了肖申克监狱，无疑是落入了人间地狱。电影的镜头明确显示安迪没有杀人，而法庭却在对方律师一系列“假设推理”的前提下，轻易地就对一个年轻的银行家处以无期徒 刑，这个故事非常具有讽刺意味。安迪在入狱之后，他既没有一味地去埋怨，也没有一味地去哭喊，他以超乎凡人的冷静和智慧，忍受着狱警乃至某些犯人的折磨，矢志不渝地面对现实的一切不利，在黑暗、压抑的监狱生涯中不断的争取做人的基本权利，利用了操持这个制度的人的贪婪之弱点，使恶人伏法，最终取得了胜利。 生命可以归结为一种简单的选择:或忙于真正的生活,或一步一步走向死亡。什么是真正的生活？如何才能使生命免于麻木地走向社会？《肖申克的救赎》启发我们思考这个问题。 影片深远的主题给人一种无形的力量，随着时间的流逝，它的评价越来越高，推崇备至。作为好莱坞的经典影片，它不但揭示了美国监狱的腐败和黑暗，更重要的是展示了人类对苦难命运的不屈以及对自由坚持不懈的追求。电影主人公安迪在监狱中完成的伟大壮举和奇迹成就了救赎，揭示了人生的真谛，给人以震撼心灵的巨大感动。这部影片中生动的人物命运向我们揭示：心怀希望，不懈努力，脱离罪恶创造新生。这既是肖申克的救赎，也是我们每个人心中的救赎。其实幸福离我们只有一个下水道的距离。刑事法律与案例结课作业 刑事法律与案例结课作业 姓名：陶磊 学号：061220227 课题：《七宗罪》中的有关法律的分析 当今社会，是法治社会，是和谐社会。每个人想要融入这个社会，首先要学会遵守法治，从而维护社会的和谐。然而，当今的社会意识形态却又是错综复杂，各种违法犯罪事件层出不穷，各类不平等事件更是屡见不鲜。因为社会发展至今，并非只有文明传承了下来，许多丑恶的事物连同各种犯罪行为一起，也都一直存在着并且有着多样化复杂化的趋势。 最近看的一部电影------《七宗罪》反映的就是一种典型的新型犯罪，从罪犯的犯罪心理的萌生到其犯罪动机的最终形成以及犯罪行为的最终实施都与传统的犯罪行为有着很大的区别。-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------该影片讲述了一个罪犯通过圣经的道德审判来杀人，即天主教明言七宗罪：“暴食”、“贪婪”、“懒惰”、“嫉妒”、“骄傲”、“愤怒”。-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------一个小城发生了离奇残忍的连环凶杀惨案。悲剧现场总是留下如天谴般的字眼，大胖子被撑死是“暴食”，高级律师被刺死是“贪婪”，精神病患者在床上被绑一年，发现时几成骷髅，上书“懒惰”。临近退休的老警员威廉和新警员米尔斯开始了追捕行动。通过现场透露的“七”的信息，老警员预料出此凶手将以七宗罪的借口制造七件凶杀案。出乎意料的是在死了五个人之后，凶手约翰竟然自投罗网。谨慎的老警员认为事情不会如此简单，因为还有两宗罪未完成，约翰一定还有最后的两宗杀机。约翰透露，他果然是为了警示世人的七宗罪而以杀人布道。约翰招认还有两具尸体。警察押送约翰去找尸体。这时，有人给米尔斯送个包裹，里面竟是米尔斯的娇妻翠西的头颅。约翰告诉米尔斯是因“嫉妒”杀死了翠西。盛怒和悲伤之下的米尔斯无法控制自己，开枪打死了约翰——触犯“愤怒”之罪，成了完成７条训诫的最后一人。 首先值得观众注意的一点便是犯罪动机，影片中的约翰并无犯罪前科。他家境不错，受过高等教育，在笃信天主教的父母的严格培养下长大成人。这一切都奠定了他时刻用高尚的宗教道德要求自己的人格特点。然而，城市的每一个角落里都弥散着贪婪、淫荡、骄傲、嫉妒的气息，当约翰再也无法忍受这种气息在他周围弥漫时，他就开始了对世人的“审判和布道”计划。他经常出入图书馆，对但丁、弥尔顿、乔叟进行了大量研究，从其著作中寻找自己犯罪的灵感和理念。他严格按照基督教的七宗罪孽的顺序来实施他的“伟大而完美”的计划。 《七宗罪》中约翰的犯罪动机超出了传统的范式，这部影片也因为其所构思的独特的犯罪动机而成为电影史上的一部成功之作。一般来说，传统案件的犯罪动机通常可分为情杀、仇杀、财杀、奸杀等。这些动机多是由于人与人之间的具体关系引发，侦查人员可以在侦查过程中，通过掌握具体材料分析犯罪嫌疑人的犯罪动机和犯罪心理。但是，约翰的犯罪动机非常特殊，是为了天主教的信仰，为了拯救已经堕落的社会，为了完成上帝交予的任务。这一奇怪的犯罪动机，使得案件调查起来更加的扑朔迷离。 关于影片中的这种犯罪动机的犯罪心理，也同样有很多地方值得商榷。影片中的细节为了解约翰不可思议的犯罪心理的形成提供了帮助。约翰的父母都是虔敬的天主教徒。天主教要求人勤奋、克制、严谨、道德高尚。成长经历把约翰塑造成了一个坚定的天主教徒。他床头上方的十字架也说明了这一点。在这位坚定的天主教徒的眼中，所有的人都是有罪的，到处都充满了令其无法忍受的罪行。(2)从约翰的生活状态来看，他没有任何工作记录，没有信用交易记录，但 又富裕而独立。这是一个基本不与他人交往的个体，他不用去工作，足够的金钱滋养着他在自己的宗教世界里沉迷而不能自拔。(3)他很可能是一个受过高等教育的人。我认为受过一定的高等教育、衣食无忧、不了解生活实际的人很容易养成偏执的人格——对自己的观念和行为高度自信；而认为其他人都粗鄙不堪、平庸透顶。他的日记中处处表达了他对人的平庸、无聊、空洞的痛恨和厌恶。(4)他的内心深处应该是充满了失败感和自卑感的。表面上他很冷静，和警察的较量中显得很有智慧，他甚至在警察面前也以一个骄傲的“上帝的使者”、“世界的拯救者”的姿态自居。但从犯罪心理学的角度来看，他又必定是一个自卑和失败的人。他写了2000本的日记，人只有在十分闲暇时或者在不愿和别人交流时，才会诉诸日记。这一点说明他很可能是一个和他人交流存在障碍的人。 根据弗洛伊德的人格结构学说，认为人格由三部分组成：本我、自我和超我。犯罪人犯罪是由于人格结构发展的不平衡，特别是自我和超我发展的缺陷，不能对人原始的本我加以限制和调节而导致的。影片中凶手约翰显然是一个人格发展极不完善的人。人的潜意识里面都会有一定的反社会性，但是人格结构发展正常的人可以借助自我和超我的约束对原始本我进行约束，从而找到自己与社会的契合点，但是约翰显然没有能够做到这一点。他自我和超我发展的缺陷导致了他对整个社会的仇恨感，而且这种仇恨感越来越深重，最终演变为犯罪心理。 后来关于犯罪心理，达莱德和米勒修订了弗洛伊的观点，结合他们的实践结果，提出“挫折一攻击”理论。“挫折一攻击”理论认为，当个人动机、行为受到挫折时，攻击与侵犯就成为一种原始而普遍的反应。攻击的强度与人的性格、欲求的强度及障碍的性质是相关的。影片中的犯罪虽然不是普通的犯罪，动机也相对复杂，但是也可以与“挫折—攻击”学说联系起来。约翰受到的挫折不同于一般的罪犯，他属于心理创伤，对整个社会及人类的失望不满使深受天主教义熏染的他有一种挫折感，他的挫折感不同于一般的挫折感，甚至可能他自己都没有意识到这是一种挫败的体现，或者他自己还一厢情愿地认为自己是高尚的，是来救赎人类救赎世界的。实际上，他的这种挫折感已经发展到了深深地咬噬他的灵魂的地步，于是他选择了攻击他所认为有违天主教教义的那些人。而且由于他心理已经发生了极大的扭曲，所以其攻击手段及其残忍。 精神病理学理论这种学说认为，犯罪是由于精神机能的病态障碍，失去理智的控制所致。所谓病态障碍，主要有精神病、病态人格(人格障碍、人格异常)、智能不足以及其他由中毒(兴奋剂、麻醉剂、酒精等)所引起的各种精神障碍。约翰显然没有智能不足和中毒等原因。相反，他受到过高等教育而且有着及其稳定高额的收入，并且有着及其严密的作案计划，作案手段也十分高明。但是他具有严重的病态人格，现实生活中也不是没有这样的犯罪现象。这种不寻常的犯罪一般都会有这样的共同点：罪犯具有较高学历和收入，而且有着非常深刻的宗教熏陶，宗教甚至使得他们人格发生了扭曲，不能正视现实的生活和社会状况，于是他们走上了极端的犯罪道路。 而心理原动力学说认为，犯罪心理来源于人的心理本能，即所谓本原性的心理原动力。人的犯罪心理活动的发生，是这种心理原动力的继续和发展，要抑制和矫正犯罪心理，就要正确引导这种心理原动力。 总而言之，这部电影的宗教情结十分浓郁。基督教的“原罪”意识是没有根据的。人性无所谓善恶，当少数人声称自己代表道德上的正义，用自己单一的价值观和道德观要求普通大众时，这种要求是危险的，非常容易导致暴政和屠杀。对他人的贪婪、淫荡、嫉妒、愤怒、懒惰等社会丑恶现象仅仅持悲观、指责甚至 进行屠杀的态度，只会造成对他人人权的蔑视，对秩序的破坏，而丝毫不能增进社会福利。 虽然这部电影的总体基调非常消极，但是我们可以从另一个人物身上看到积极的要素。不同于约翰张扬甚至残忍的表达风格，老警官将对生活的美好憧憬，对未来的坚定信念落实在一丝不苟的尽忠职守上。在对待罪恶和苦难的态度上，约翰代表了一端：不择手段；而老警官则站在另一端：容忍苦难，以严谨的作风藐视丑恶，严格的遵守法律，所有的社会丑恶现象都是社会造成的，解决之道也只能从社会之中寻找，我们应该做的事是改良社会、建立良好的社会保障，促使贫富均衡，培养公民良好健康的人格。 而另一方面，作为当代公民，在对一些法律知识的了解上，很多人都是有一定了解但理解不深。有人认为自己可能一生都不会与法庭、法律有关系，只要我本分就好，就不会触犯法律，法律就与我无关。这就体现出一种虽然已有一定的法律知识，但是由于种种原因导致的意识谈薄的状况。其实，我们都知道生活中到处都应该是有法律的存在，但是却不能区分怎样的行为与什么样的法律知识相关，有一个整体的、模糊的感受，却没有形成一种具体的、微观的理解，所以就会导致生活中许多在不知不觉中违法的现象，和自身合法权益受到侵害却还茫然不知的事实。 因此，基于如此重要的法律需求和人们的法律知识之间的巨大差距，我们有必要加强自身的法律意思和修养，法律毕竟不只是法官和律师的职业要求，他更应该是我们每一个公民的基本生存技能，就好像我们书写需要纸笔的一样自然。通过对《刑事法律与案例》这门课的学习，我更加充分的了解到法律对生活的重要性。每个人生活总是多种多样的，而我们所面对的社会更是错综复杂的。所以，我们常常会经历各种违法犯罪和不平等事件，而面对这样的世界，就像影片中所说的一样，“这个世界并不美丽，但它值得我们去奋斗”。刑事法律诊所案例分析报告 刑事法律诊所案例分析报告 一、-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------案情介绍 某日深夜0时许，被告人丁某驾驶汽车，沿一座拱桥下坡时，由于拱桥桥面的自然供起遮挡视线，加之天黑，丁某未发现醉倒在拱桥另一侧下坡桥面的被害人李某，将李某碾压于车下。事后，丁下车查看，发现有一人躺在汽车下，想将被害人从车下拉出，但没有拉动，被告人就用千斤顶将车顶起，将被害人从车底拉出来丢弃在路边，驾车逃离现场。被害人李某后来被他人送到医院，经抢救无效于当日死亡。经法医鉴定，李某是由于内脏损伤，创伤性失血性休克死亡。交警大队对事故现场进行勘察，认定死者李某趴在桥下坡约5米处偏右位置，经开车试验，该位置在汽车上桥时是不能发现的，而在汽车从桥顶下坡，如果是夜里，就较难发现，即使发现也肯定来不及采取措施。 二、案情分析 本案主要有两个争议：1、丁某撞人行为的定性，是否属于意外事件2、丁某逃逸行为应如何界定。 丁某撞人的行为属于意外事件 《刑法》第16条规定，行为在客观上虽然造成了损害后果，但是不是出于故意或者过失，而是由于不能抗拒或者不能预见的原因所引起的，不是犯罪。 根据这一规定，所谓意外事件就是指行为虽然在客观上造成了损害后果，但行为人不是出于故意或者过失，而是由于不能预见的原因所引起的情形。其最本质的特点就是行为人无罪过且损害结果的发生是由于不能抗拒或不能预见的原因所引起的。 虽然从法医的鉴定结论中可以认定，被害人李某的死亡和丁某的撞人行为有着直接的因果关系。但是，交警大队对事故现场进行勘察和试验的报告材料里可认定，丁某撞人的主观状态既非故意也非过失，而是因为拱桥本身的构造和事故发生时天黑的客观原因以及被害人李某醉酒的主观过失造成的。这个有一个质疑：作为一个的司机，在下坡的时候肯定应当要减缓速度，注意安全，若是司机尽到这个注意义务，那么即使撞人了，被害人李某也不至于由于内脏损伤，创伤性失血性休克导致死亡，是不是李某主观上也存在疏忽大意的过失呢？ 被害人李某本身存在一定的过错，深夜醉酒倒在危险的地方。一般正常的人都不会选择在距离拱桥下坡处较近的位置躺着，那里是属于较为危险的地段。司机以自己的惯常思维，也无法能预料到桥下坡约5米处偏右位置会躺着一个人，尤其还是在深夜。法医的鉴定报告中说明了被害人李某并没有当场死亡。即使司机减缓速度，若撞的是要害部位，也不能避免给被害人李某造成严重伤势的后果。是被告人丁某对被害人的遗弃给本身受害的李某增加死亡的几率。而且法律不应当强人所难，实际情况中没有那么多的如果，并且依存疑时有利于被告的原则，没有断定被告人丁某造成损害的结果是故意或过失的证据，应当作出对被告人丁某有利的裁定和判决，不应当丁某在撞人行为上违反了交通运输法规。因此，在此案中，被告人丁某的撞人行为应当认定为意外事件。 丁某逃逸行为应当认定为间接故意杀人。 1、首先，基于第一点的判断，由于被告人丁某的撞人行为是意外事件，因此，可以排除交通肇事罪的认定。交通肇事罪与交通事故中意外事件的区别关键在于行为人主观上是否具有过失和客观方面是否违法了交通运输管理法规。主观上有过失，违反了交通运输管理法规的，则构成交通肇事罪；如行为人没有违法交通运输管理法规，并且是由于不能预见、不能抗拒、不能避免的原因引起交通事故，则不存在罪过，不能认定为犯罪。 《刑法》第133条：违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。 从法条中分析，交通肇事罪主要是指从事交通运输的人员，由于违反交通运输规章制度，发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的行为。本罪的主观方面只能是过失，即对事故后果的发生由于疏忽大意而没有预见或者因过于自信轻信能够避免。客观方面表现为违反交通运输管理法规，这是交通肇事的原因，同时违反交通运输管理法规的行为还必须造成重大事故，导致重伤、死亡或公私财产重大损失的严重后果。被告人丁某的撞人行为是由于不能抗拒或者不能预见的原因所引起的，不存在主观上的故意和过失，并且被告人丁某在客观方面并没有违法交通运输管理法规。是否构成交通肇事罪的界限，主要看行为人有无违章行为，造成了多大的危害后果，主观上有无过失，这种过失同发生的重大事故有无必然联系。综上所述，被告人丁某逃逸的行为不构成交通肇事罪。 2、被告人丁某的逃逸行为构成间接故意杀人 间接故意杀人是指行为人明知自己的行为可能会导致当事人死亡的后果，但主观上却放任这种危害行为的发生，从而导致当事人死亡，则行为人犯的是是间接故意杀人罪。间接故意杀人罪中的行为人在认识意识上是明知危害行为可能导致当事人死亡的后果发生，意志因素是主观上对危害行为持放任态度，结果当事人因该危害行为而死亡。被告人丁某发现有一人被其撞伤后，想将被害人从车下拉出，但没有拉动，于是用千斤顶将车顶起，将被害人从车底拉出来丢弃在路边，驾车逃离现场。被告人丁某将被害人李某丢弃在路边是一种怎样的心理状态呢？是知道李某未死，害怕承担责任而逃离，还是心里觉得李某死了，害怕而逃离呢？若是前者，被告人丁某的逃离显然是明知自己的丢弃也许会造成本已重伤的李某因未及时得到救助而死亡，却对这种危害结果的发生持放任，不作为态度，最终导致被害人李某因未及时得到救治而死亡，被告人丁某构成了间接故意杀人罪。如果是后者，那么被告人丁某构成的是过失致人死亡罪。过失致人死亡罪是指行为人因疏忽大意没有预见到或者已经预见到而轻信能够避免造成的他人死亡，剥夺他人生命权的行为。 过失致人死亡罪和间接故意杀人罪的区别是：首先，前者对危害结果的心理状态是轻信可避免，并且希望死亡结果不要发生，也即行为人对死亡结果的发生是持否定态度的，死亡结果的发生是违背行为人的意志的；后者则对危害结果的发生与否，听之任之，持放任态度。其次，前者对死亡结果认为可以避免，是有所依据的轻信；而后者不希望危害结果发生时没有任何根据的。 被告人丁某对被害人李某是具有救助义务的,根据《中华人民共和国道路交通安全法》 第76条第二款的规定：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。而丁某却不对李某进行作为义务，对丁某的现状听之任之，并不是过失致人死亡罪中对死亡结果的发生是持否定态度的心理状态。即使被告人丁某主观上认为李某死了，害怕而逃离，但是，没有对李某判断是生是死而大意逃离仍然是被告人丁某的过错，即使李某死亡，丁某仍然不应当丢弃被害人李某， 应当由医生对李某的生死进行评断。 存疑时有利于被告原则在这不应当得到适用。存疑时有利于被告原则的含义是在对事实存在合理疑问时，应当作出有利于被告人的判决、裁定。张明楷教授认为此原则有以下几种适用界限：只有对事实存在合理怀疑时，才能适用该原则；对法律存在疑问时，应根据解释目标与规则进行解释，不能适用该原则；在立法上就某种情形设置有利于被告的规定时，对被告人的有利程度，应当以刑法的明文规定为根据；在对行为人的主观心理状态的认定存在疑问时，应进行合理推定，而不能适用该原则宣告无罪；虽然不能确信被告人实施了某一特定犯罪行为，但能够确信被告人肯定实施了另一处罚较轻的犯罪行为时，应择一认定为轻罪，而不得适用该原则宣告无罪。 对当事人的听之任之的主观心理的推断是合理的，不论被告人丁某是认为丁某已死还是未死，对与李某来说，最坏的结果就是死亡，而被告人丁某却放弃了给李某一丝生存的机会，选择了最坏的结果，那是法律不允许的，法律不能强人所难，但是也必须合理公正。 综上所诉，被告人丁某的逃离行为构成间接故意杀人罪。刑事诉讼与法律案例结课论文 刑事诉讼与法律案例结课论文 ——我们如何面对强奸 这个世界之所以堕入黑暗，不是坏人的嚣张气焰，而是好人的忍气吞声。 ——题记 在过去的十几个星期里，我们学习了各种令人耳目一新的法律案例。可以看出，刘老师为了教好这门课花了不少功夫，我们也从这门课中获益匪浅。在日常生活中，也许我们离真正的暴力犯罪依然有一段距离，但是假若意外发生，我们又该如何面对？ 前段时间一个朋友推荐我看了一篇知乎上的文章，文中的女主角在面对发生在她身上的不幸事件时的处理方法很具有启发性。这是一篇对“如何安慰被强奸的好友？”这个问题的回答，原文如下： “虽然还没有勇敢到实名回答这个问题，但我觉得我算是强奸案受害者里比较勇敢的了～ 我敢说如果女孩子都能像我这么豁得出去，这个问题会大大下降。 六年前，我高二升高三暑假去姑姑家玩，姑姑家在镇子上，-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------苏南小镇，有一些小工厂。我就被一个工头强奸了，在他租的宿舍里。但这件事并没有给我留下太多阴影，反而让我发现了我个性中的血性。 事后立刻给自己买了避孕药，我要报警，姑姑劝我不要，可我还是报警了。这件事在当时闹得不小，很多人都知道了，工头也是当地人，不是第一次作案了，而其他被他侵犯的女孩子甚至否认被他强奸过。 我当然也受到了犯人家属的威胁，我下定决心宁为玉碎不为瓦全，最好朋友的哥哥认识混混，替我找了几个初中生，照着工头爸爸的下身打，他们家怕了。工头当然也坐牢了。 一年之后高考我pr爆发，超水平发挥进了复旦，现在美帝phd在读～ 这件事情在我的生命中已经彻底过去了，而且说实话，并没有什么阴影。交过两任男友，都带回过家，都知道，感觉也还不太介意。我周围知道这件事的人真不少，不过我看好像同情强奸犯的比同情我的多„„ 大家都拿这件事做笑话～我想，这就是因为我自己足够勇敢剽悍吧。 -----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------姑娘们都要像我学习。 答主不是男的，故事是真的，工头也成功强奸了。 勉强算是熟人作案，我后来研究过一下，据说超过60%？的强奸案都是熟人作案。这件事发之后我当然也慎重考虑过，尤其是在家人并不支持我报案的情况下„ 他们有人跑来劝我，我得说服他们坚定自己吧？ 首先我有证据，其次我认得出来犯人，这两条别看简单，有一半姑娘做不到。 其次工头是临时起意作案，所以他没什么要挟我的东西，视频照片什么的你懂，这一条也让很多姑娘强硬不起来。 还有就是我虽然也算是当地人，我家在市里，和姑姑家大概80公里吧，但我知道自己要高考了，马上远走高飞，而且成绩不错，是不可能会来当地的；我也还小，等真的谈婚论嫁的时候，这事早过去了，说句实话这就是大部分姑娘的顾虑了，但我也没有。 于是在爸爸的支持下果断没有私了。当时当然也有压力，毕竟上了地方小报，公安局录笔录什么的也要反复回忆，挺恶心的，但可能我看过小黄文，也确实生理方面的家庭教育也好，所以我自己其实还想得开。 主要就是有点舆论压力，差点上了当地电视节目„所以我真心有时候反感记者啊！！！ 当然会遇到那种“是不是你太暴露了人家才来强奸你”这种问题，这个应该确实有点关系，因为答主不瘦，算是微胖蛮丰满那种，夏天嘛又是姑姑家度假所以穿得也随便背心短裤什么的。 反正现在会穿的保守一点这确实是一个影响吧，答主以前很潇洒的放假从来不穿带袖子的衣服，简直像个ABC一样啊。 当时学校里不少人都知道，但我高中本来就有点独来独往的，高中是个挺一般的学校，我学习好就有点被孤立大家懂得啊。所有我就无所谓啦，反正真正两三个好朋友是支持我的。 似乎终于说到正题了，当时最好的朋友们就是一种很调侃的口气，让我心态也比较放松，其中一个的哥哥还帮了我忙，也没收钱啊请吃饭什么的。 答主当时确实挺独的没有现在交游广阔，要好的朋友虽然是真好，但一只手数得过来，所以这个虽然略有压力但真的还行。 然后很快就上大学啦，我们高中就考了我一个复旦，在上海的都没几个，是苏南教育不发达的小地方，江苏考上海又难，所以其实我大学同学里的老乡都没几个„„ 所以大学同学几乎不知道。男朋友是我自己说的，可能我的姿态不可怜吧，所以他们的态度都比较像”啊你小时候被狗咬过”这种。 跟前任异地分手，现任打算结婚了，上床我不是很有心理负担啊其他考虑之类的也算一个影响吧。 至于为什么打他爸爸，这是我当时认真考虑过的，如果打他兄弟或者儿子，没准对方真的狗急跳墙，但他爸已经60岁了，残了就残了，而且一样丢脸啊，反正我就是吓吓他们出口气。至于为什么不打他，他在拘留所也得打得到啊。事实证明效果非常好，几个打人的小朋友也没有被拘留啊什么的，其实我都不全认识这几个人，朋友的哥哥很靠谱„„ 其实这个不算黑社会吧，我觉得他就是当年做过混混头目余威犹在而已。总结一下，我确实是比较幸运的，除了我自己确实一直比较爷们儿不怕事大之外，我受得生理教育开放健全，有主见还周密，更重要的是我跳出了小圈子，有了一个新世界。 只靠勇敢吃亏得当然还是女孩子，我在强奸案受害者中显得这么剽悍，主要还是受得教育更多吧。谢谢大家。 答主又滚出来了，主要发现还有地方没有解释清。为什么要打人是因为他们家人威胁我呀。 原文翻译成普通话大概就是“你个小婊子敢报警我们全家操死你草你操到你求着我们草”，这么我怕我只好先废他们一个再说了。唉看到知乎上这么单纯正直我还是„挺欣慰的。我跟你们说，被强奸的女生不敢报案就是害怕呀，出了一个强奸犯的人家再多几个有什么稀奇的？之前有个老人强奸幼女案老人的家人在案发后跟踪威胁小女孩你们知道吗？反正根据我的研究，强奸案之后案犯家人威胁受害者的还不少。 我是个没文化的理科生，就是觉得欺软怕硬就要更强硬呗。至于有个说“如果我犯了错欺负我爸的我出来后一定弄死他”的知友，那啥，其实我也挺怕的，眼看他就出来了希望等我phd毕业了他也能放下仇恨回头是岸，阿弥陀佛。每当想到这个我就不怕defer了真是给我力量啊。 你们看强奸案就是如此特殊，整个社会舆论，案犯和案犯家属，受害者家属，都认为受害者应该保持沉默。是弱者才被强奸，弱者当然就要委曲求全，受威胁再多被强奸几次才正常呢，这个逻辑太tm常见了真不稀奇。 就拿我这个案子说，这工头自己招10年里6个受害者，结果除了我只有另一个妹子承认，要不然像他这样妥妥判个十几年二十年，8年就能出来真是便宜他了。最搞笑的是还有受害者做了处女膜手术然后混若无事的结婚了呢，我估计她恨死我了„„冤有头债有主希望她想得开别赖上我。 唉我姑姑是为我好我其实懂，她是个普通女人，上有老下有小还要在当地混，不像我光棍一条没皮没脸。 最后的最后，发现好多我蛋学弟学妹啊！其实我蛋的奇人还挺得多的，我的一个基友给我自曝，她高三跟男朋友搞出人命来了，高考时怀孕11周，考完试装作旅游去做手术，她是她们市的理科第一名。然后我就觉得我这算个毛啊一点也不酷，连个谈资都算不上„ 好了大家早安，我晚安。-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------对了忘了，打人的事目测没事，反正肯定都知道是我家干的。工头他爸那乡下地方也没天眼，小朋友们当年也没满16岁，而且也只是打那啥了，也没伤胳膊动腿„小事小事„希望他们都看得开，阿米豆腐。” 这个故事比较长，但是很真实并且很有启发性。故事中的女主人公打破了沉珂旧律的约束，维护了自己作为女性的尊严。 正如题记中所写的那样，“这个世界之所以堕入黑暗，不是因为恶人的嚣张气焰，而是因为好人的忍气吞声”，强奸犯，极少数情况除外，大都是穷凶极恶之徒；而受害人往往是“守本分”的小羊羔。难道好人就要受坏人欺负吗？在过去也许是这样的，但是在法制较为健全，媒体比较发达的今天，好人如果再选择忍气吞声，那这个人就不能称为“好人”，而应该称之为“懦夫”。好人和懦夫是有本质区别的，平常与人为善的人可谓好人，但是当他面对暴力犯罪却忍气吞声，那么犯人就可能继续犯罪，这个所谓的“好人”便相当于犯下了纵容犯罪的罪过，这个时候，我们还能称之为好人吗？也许我们应该称之为“懦夫”吧？只有平日与人为善，遇到侵犯敢于与之斗争的人，方可称为“好人”。 在面对暴力侵犯时，我们绝对不能选择忍气吞声，必须运用智慧的方法与之斗争。也许会失败，但是“沉舟侧畔千帆过，病树前头万木春”，即使失败，对于暴力犯罪也是一个不小的打击，绝胜于忍气吞声。案例中的女主角不也是这样 吗？她没有选择忍受，而是与之斗争到底，结果分明是，犯人正在受牢狱之苦，而她却考入了复旦，正在美国舒舒服服地留学，而且交过两任男朋友了。 虽然古人有云：“忍一时风平浪静，退一步海阔天空”，但是已经时过境迁，这句话已经不那么适应当今时代了。中华传统文化中关于“忍”的说法是在小农经济的背景下产生的，而在小农经济中，一个人往往并没有太多出路，与人为邻便终身为邻，这个时候如果不知忍让得罪邻人往往终身不得安宁。但是在商品经济的今天，一个人蕴含着无限可能性，不再受到地域的过多限制，我们应该昂起头来大胆维护自己的权益，不要怕得罪邻人，也不应继续受小农经济下的某些腐朽观念束缚。梭罗在《瓦尔登湖》中说过，“说到金字塔，它们根本不值得惊奇，更值得惊奇的是，竟然有那么多人自甘下贱，卖命为某个异想天开的白痴修坟”，而如今，又有多少人在墨守陈规，为恶人修坟，并自甘下贱？ 遇到侵犯时，我们必须敢于反抗，所谓的恶霸不过是纸老虎，我们绝对不能纵容暴力犯罪。海阔品鱼跃，当今时代已经不是死气沉沉的小农社会了，我们要创造属于我们自己的未来。应律师刑事案例 被告人王桂香、王焕木故意杀人一案，参加台州市中级人民法院一审辩护和浙江省高级人民法院二审辩护，为被告人王桂香无罪辩护成功，王桂香关押三年获无罪释放。许多新闻媒体作了报导。2001年4月20日《今日早报》报导：“我冤枉，我没有毒死丈夫。关押1090天后，仙居一苦命女子被无罪释放”。同日，《中国名律师网》、《新浪网》《齐鲁新闻网》均作了报导，题为：三年冤屈一朝雪浙江一被判无期女子被无罪释放。2001年4月23日《台州日报》报导：三年前她因涉嫌与人谋。2001年4月23日《台州日报》报导：三年前她因涉嫌与人谋杀丈夫而被捕，后被一审判处无期徒刑，上诉后，省高院将案件发回重审，台州中院重新审理后，作出公正判决。于是，在关押了1090天后------“杀夫”女子被无罪释放。2001年4月16日《台州商报》报导：“律师仗义执言为被告作无罪辩护-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------村妇关押三年获无罪释放”。2001年12月26日《台州商报》报导：“仙居投毒杀人案二审有果，省高院维持原判：村妇王桂香无罪”。2002年元旦《仙居报》报导：“法律为我讨回公道”、“我为王桂香作无罪辩护”。 应东峰律师继在台州中院和省高院为王桂香无罪辩护成功后，从2002年1月起，又为王桂香申请国家赔偿提供法律帮助，为维护当事人的合法权益、维护国家法律的正确实施而尽职尽责。王桂香与台州市人民检察院、台州市中级人民法院为国家赔偿案，为赔偿请求人王桂香代理，经过二年八个月的努力，王桂香获国家赔偿人民币元。该国家赔偿案的意义超出了案件本身，引起了各方面的关注。xx年11月19日，《仙居新闻》以“无罪村妇获国家赔偿”为题作了新闻报导。xx年11月25日，《台州日报》法治时代专栏以“仙居村妇错关近三年获赔六万元”为题作了报导并刊登了《国家赔偿法》的相关法条。xx年11月26日，《浙江法制报》作了时政新闻报导，题为：本案中杀人的只是那个奸夫仙居农妇被错关三年获赔六万。xx年11月28日《今日早报》作了报导，题为：“当代潘金莲”诉讼千日终摘恶名仙居一农妇被错关三年获赔六万元。xx年11月30日，《温州日报》作了报导，题为：夫被毒蒙恶名入狱三年才释放蒙冤女获国家赔偿6万元-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------。xx年12月16日，仙居人民广播电台对本案作了报导。xx年12月28日，《南京晨报》作了报导，题为：冤屈“潘金莲”怒讨国家赔偿。该国家赔偿案也引起了《深圳女报》、《民主与法制》、《温岭日报》等新闻媒体的关注。 陈小梯贪污案，执行阶段为陈小梯申诉成功，犯贪污罪改为犯侵占罪，判处六年有期徒刑改为判处二年有期徒刑。 王田林盗窃案，侦查阶段为其提供法律帮助提出申诉，王田林获释放。 范天明贩卖假币案，侦查阶段为其提供法律帮助提出申诉，范天明获释放。 潘建峰毁坏公私财物案，侦查阶段为其提供法律帮助申请取保候审，潘建峰获取保候审。 陈海峰、陈明风抢劫杀人一案，为被告人陈明风辩护，陈明凤保住性命。 被告人吴焕南故意杀人案，为被告人吴焕南轻罪辩护，被告人吴焕南保住性命。刑事案例论文 储蓄所营业员找人冒取储户存款该如何定性 案情： xx年6月，某市区邮政储蓄所营业员卜某，在为储户万某办理存款查询业务时，记下了万某的存折账号及身份证内容。随后，卜某运用自己掌握的该所综合业务柜密码进入储户电脑系统，获知万某储蓄账户内尚有存款余额人民币3万余元，以为储户万某已忘记该笔存款，遂产生非法占有之意。于是，卜某编造谎言骗取其亲戚徐某文盲和卜某某的信任，借用徐某的照片伪造了万某的身份证，让卜某某代填挂失单，并授意徐某到该储蓄所办理挂失及取款事宜。不知实情的徐某按卜某之意以万某的身份到该所办理了挂失手续， 并于7日后取出了万某的储蓄存款及利息共计人民币30334．25余元交给卜某 分歧意见： 对本案被告人卜某的行为如何定性，有两种不同意见： 第一种意见认为，卜某的行为构成贪污罪，其理由是卜某作为区邮政局的邮政储蓄所营业员，系国家工作人员，利用为储户查询存款的职务便利，获取储户账户存款重要信息，骗取本邮政储蓄所依法保管的储蓄存款性质为公款，其主、客观方面均符合贪污罪的构成要件，因此，应认定卜某的行为构成贪污罪。 第二种意见认为，卜某的行为构成诈骗罪。 评析： 笔者同意第二种意见，其理由如下： 本案涉及的贪污罪与诈骗罪定性之争都是故意犯罪，主观上都是以非法占有为目的，但在客观行为特征上却有本质区别。贪污罪是一种职务性犯罪，表现为行为人利用自己职务上的便利，将自己主管、经手、管理的公共财物，非法据为己有。而诈骗罪表现为行为人以虚构事实、隐瞒真相的方法，使财物所有者或者保管者产生错觉、信以为真，从而“自愿交出”财物所有权。 可见，本案的争论焦点就在于卜某非法占有储户万某3万余元存款是否利用了其职务之便。笔者认为，要判断卜某的行为是否构成贪污罪，就必须在全案中考察卜某最终非法占有这3万余元存款是否利用了其储蓄所营业员的职务之便，即考察卜某非法占有这3万余元存款与其储蓄所营业员职务身份之间的结合程度，因为对于职务犯罪来说，其客观构成要件必须发生在职务行为当中。 结合本案分析，第一，卜某在获悉储户万某的个人身份及存款信息后，产生了非法占有该储蓄款的动机，即从这时起卜某才产生了犯罪的主观故意，所以，卜某在前期获知储户万某相关信息的行为虽是职务行为，但仅仅是其产生犯意的基础事实；第二，卜某在产生犯意之后所实施的一系列行为骗取徐某等人信任伪造万某身份证、授意徐某冒充万某到储蓄所办理挂失、取出万某3万余元存款均是在其任营业员的职务范围之外完成的，或者说，卜某所实施的这一系列行为与其该储蓄所营业员的身份和职务无关，而这一系列行为正是本案被告人卜某非法占有储户存款在客观上最为主要和关键的行为；第三，卜某所实施的这一系列行为均表现为一般诈骗犯所普遍采用的虚构事实、隐瞒真相的手段。 综上所述，本案卜某采取授意他人假冒储户挂失而非法占有储蓄款的行为，不具备职务性，不能认定为贪污罪，而应认定为一般诈骗罪。 作者单位：四川省成都市龙泉驿区检察院 子盗窃父亲销售赃物是否构成犯罪 子盗窃父亲销售赃物是否构成犯罪 2000年3月至6月，犯罪嫌疑人张某的儿子多次入户实施盗窃行为，盗取电视机、VCD机、手表、衣物等，累计数额达11000余元，所盗物品均拿回家中藏匿。张某明知其儿子拿回家中的物品系盗窃所得，非但不进行制止，反而帮助其儿子藏匿和对外销售所盗物品。案发后，犯罪嫌疑人张某的儿子因不满16周岁，根据《刑诉法》第17条的规定，不负刑事责任，公安机关遂将其劳动教养，而将犯罪嫌疑人张某以涉嫌窝藏、销售赃物罪移送检察院审查起诉。 分歧意见：犯罪嫌疑人张某的儿子，因其不满16周岁而不负刑事责任，对此没有异议，但对张某是否构成窝藏、销售赃物罪却有不同意见。 一种意见认为，张某的行为不构成窝藏、销售赃物罪，理由是依据《刑法》第312条规定“明知是犯罪所得的赃物而予以窝藏、转移、收购或者代为销售的”才构成犯罪，而本案中张某的儿子因其不满16周岁而不负刑事责任，即张某的儿子不构成犯罪，也就是说，张某所窝藏、销售的物品不是“犯罪所得的赃物”，犯罪对象不符合，张某的行为当然不构成窝藏、销售赃物罪。 第二种意见认为：张某的行为符合《刑法》第312条的规定，构成窝藏、销售赃物罪。 评析：笔者同意第二种意见。本案的关键在于对“犯罪所得的赃物”如何理解，这涉及到窝藏、转移、收购或者代为销售赃物犯罪与衍生它的“前罪”之间的关系问题，即“赃物犯罪”是否要求“前罪”必须构成犯罪？笔者的答案是否定的，成立“赃物犯罪”并不要求“前罪”必须构成犯罪！理由如下： 一，从立法本意看，设立“赃物犯罪”是为了维护社会管理秩序和国家司法机关的正常活动。赃物既是盗窃、抢夺、诈骗等犯罪追求的目标，也是证实这些犯罪的主要证据之一，有效、及时地查获赃物是证实、揭露、打击犯罪分子的重要手段。而“赃物犯罪”是帮助犯罪分子把这一证据隐藏起来或者处理出去，为犯罪分子逃避法律制裁创造了有利条件，无论“前罪”是否构成犯罪，都严重妨害了司法机关追查、审判犯罪分子的正常活动，同时也侵害了受害人追索其财物的权利。如果片面强调“前罪”必须构成犯罪，只会放纵犯罪，既不利于保护受害人权益，也不利于维护社会管理秩序和国家司法机关的正常活动。-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------二，从“赃物犯罪”与衍生它们的“前罪”之间的关系看，是一种既相互联系又相互区别的关系，如果没有“前罪”，就不存在“赃物犯罪”，但“赃物犯罪”毕竟是一种独立的犯罪，它具有独特的构成要件、调整对象、社会危害性和法定刑，其对“前罪”的依附是相对的，“前罪”是否成立只是成立“赃物犯罪”的充分条件，而不是充分必要条件。也就是说，只要是由犯罪分子通过犯罪手段取得的赃物就是“犯 罪所得的赃物”，不一定非要犯罪分子的行为完全符合犯罪构成的全部要件，非要受到刑事处罚不可。如本案例中的张某的儿子虽然因年龄不满16周岁而不负刑事责任，但其盗窃所得的物品仍应视为“犯罪所得的赃物”，因此，张某的行为构成窝赃罪。 三，“赃物犯罪”必须以“前罪”构成犯罪为前提，会在司法实践中产生很多难题。如犯罪嫌疑人王某多次收购不同盗窃分子的赃物，总价值达数万元，但各个盗窃分子均因未达到数额标准而不构成盗窃罪，对王某应如何处理？再如我国《刑诉法》第12条确定了“无罪推定”原则，“未经人民法院依法判决，对任何人都不得确定有罪”。问题是，如果“前罪”的犯罪分子因在逃、死亡、不起诉或者因其他法律规定而免予追究刑事责任，没有经人民法院判决有罪，那么，对“赃物犯罪”的犯罪嫌疑人应如何处理？难道仅仅因为“前罪”的犯罪分子不追究刑事责任，就对这些严重危害社会管理秩序和国家司法机关的正常活动以及被害人合法权益的“赃物犯罪”置之不理吗？显然不能！ 案中，犯罪嫌疑人张某的儿子因为在作案时年龄不满16周岁而不负刑事责任，但他的盗窃行为仍是一种犯罪行为，其盗窃所得的物品仍应视为“犯罪所得的赃物”，因此，张某的行为构成窝赃罪。刑事案件法律条文 一、立案条款 1、对公安机关自己发现的犯罪事实的立案依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第八十三条 2、对报案、控告、举报、自首的案件立案依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第八十六条 二、侦查措施条款-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------1、传唤 依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十二条 2、询问证人 依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十七条 3、搜查 依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零九条 4、扣押物证、书证 依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百一十四条 5、扣押邮件、电报 依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百条一十六条 6、查询、冻结存款、汇款 依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百一十七条 7、解除扣押(经查明，确实与案件无关，解除扣押物品、文件/退还邮件、电报/解除冻结存款、汇款，退还原主或者原邮电机关) 依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百一十八条 8、发还被害人(扣押的物品，经查证属被害人的合法财产，应当及时返还被害人) 依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十八条第一款 9、鉴定 依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百一十九条 10、延长侦查羁押期限一个月 依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百二十四条 11、延长侦查羁押期限二个月 依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百二十六条 12、重新计算侦查羁押期限 依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百二十八条 三、强制措施条款-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------1、拘传 依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十条 2、取保候审 (1)适用范围：可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的; 依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十一条第一款第一项 (2)适用范围：可能判处有期徒刑以上刑罚，采取取保候审、监视居住不致发生社会危险性的。依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十一条第一款第二项 (3)适用范围：对应当逮捕的犯罪嫌疑人、被告人，如果患有严重疾病，或者是正在怀孕、哺乳自己婴儿的妇女，可以采取取保候审。 依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第六十条第二款 (4)适用范围：刑拘后对需要逮捕而证据还不充足的，可以取保候审 依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第六十五条 (5)适用范围：报捕后人民检察院不批准逮捕的，对于需要继续侦查，并且符合取保候审条件的依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第六十九条第三款 (6)适用范围：犯罪嫌疑人、被告人被羁押的案件，不能在本法规定的侦查羁押、审查起诉、一审、二审期限内办结，需要继续查证、审理的-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十四条 3、监视居住 (1)适用范围：可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的; 依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十一条第一款第一项 (2)适用范围：可能判处有期徒刑以上刑罚，采取监视居住不致发生社会危险性的。 依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十一条第一款第二项 (3)适用范围：对应当逮捕的犯罪嫌疑人、被告人，如果患有严重疾病，或者是正在怀孕、哺乳自己婴儿的妇女，可以采取监视居住。 依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第六十条第二款 (4)适用范围：被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人违反取保候审规定的 依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十六条第二款 (5)适用范围：对应当逮捕的犯罪嫌疑人、被告人，如果患有严重疾病，或者是正在怀孕、哺乳自己婴儿的妇女，可以采取监视居住。 依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第六十条第二款 (6)适用范围：刑拘后对需要逮捕而证据还不充足的，可以监视居住 依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第六十五条 (7)适用范围：报捕后人民检察院不批准逮捕的，对于需要继续侦查，并且符合监视居住条件的依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第六十九条第三款 (8)适用范围：犯罪嫌疑人、被告人被羁押的案件，不能在本法规定的侦查羁押、审查起诉、一审、二审期限内办结，需要继续查证、审理的-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十四条 4、(延长)刑事拘留 (1)适用范围：对于现行犯或者重大嫌疑分子，如果有七种情形之一的，可以先行拘留 依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第六十一条第(一)至(七)项 (2)适用范围：延长刑拘期限一日至四日-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第六十九条第一款 (3)适用范围：对于流窜作案、多次作案、结伙作案的重大嫌疑分子，提请审查批准的时间可以延长至三十日。 依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第六十九条第二款 5、逮捕 (1)适用范围：对有证据证明有犯罪事实，可能判处徒刑以上刑罚的犯罪嫌疑人、被告人，采取取保候审、监视居住等方法，尚不足以防止发生社会危险性，而有逮捕必要的 依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第六十条 (2)适用范围：被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人违反取保候审规定的 依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十六条第二款 (3)适用范围：被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人违反规定，情节严重的，予以逮捕。 依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十七条 6、提请批准逮捕 适用范围：要求逮捕犯罪嫌疑人的 依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第六十六条 7、移送起诉 适用范围：侦查终结的案件 依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百二十九条 8、撤销案件 (1)适用范围：六种情形 依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条(一)至(六)项 (2)适用范围：在侦查过程中发现不应对犯罪嫌疑人追究刑事责任的 依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百三十条 9、释放 (1)适用范围：刑拘后发现不应当拘留的依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第六十五条 (2)适用范围：人民检察院不批准逮捕的依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第六十九条第三款 (3)适用范围：逮捕后发现不应当逮捕的依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十二条/一百三十条 (4)适用范围：对于被采取强制措施超过法定期限的犯罪嫌疑人 依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十五条 (5)适用范围：发现对犯罪嫌疑人采取强制措施不当的 依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十三条 (6)适用范围：犯罪嫌疑人、被告人被羁押的案件，不能在本法规定的侦查羁押、审查起诉、一审、二审期限内办结，需要继续查证、审理的-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十四条 《呈请立案报告书》《立案决定书》《刑事诉讼法》第八十三条公安机关工作中发现犯罪事实或者犯罪嫌疑人的; 《刑事诉讼法》第八十六条公民报案、控告、举报、扭送或者犯罪嫌疑人自首的。 《呈请拘留报告书》《刑事诉讼法》第六十一条 第(一)项正在预备犯罪、实行犯罪或者在犯罪后即时被发觉的; 第(二)项被害人或者在场亲眼看见的人指认他犯罪的; 第(三)项在身边或者住处发现有犯罪证据的; 第(四)项犯罪后企图自杀、逃跑或者在逃的;第(五)项有毁灭、伪造证据或者串供可能的;第(六)项不讲真实姓名、住址，身份不明的;第(七)项-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------有流窜作案、多次作案、结伙作案重大嫌疑的。 《呈请延长拘留期限报告书》《延长拘留期限通知书》 《刑事诉讼法》第六十九条第一款在特殊情况(应该写明：“有重大犯罪嫌疑，需要进一步调查取证;有重要的鉴定结论尚未作出”等具体原因)下，提请审查批准的时间可以延长1日至4日。《刑事诉讼法》第六十九条第二款对于流窜作案、多次作案(3次以上作案)、结伙作案(2人以 上共同作案)的重大嫌疑分子，提请审查批准的时间可以延长至30日。 《呈请逮捕报告书》 《刑事诉讼法》第六十条第一款《刑事诉讼法》第六十六条。 《呈请提请批准延长羁押期限报告书》《提请批准延长侦查羁押期限意见书》《延长侦查羁押期限通知书》 《刑事诉讼法》第一百二十四条-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------对犯罪嫌疑人逮捕后的侦查羁押期限不得超过二个月。案情复杂、期限届满不能终结的案件，可以经上一级人民检察院批准延长一个月。 《刑事诉讼法》第一百二十六条下列案件在本法第一百二十四条规定的期限届满不能侦查终结的，经省、自治区、直辖市人民检察院批准或者决定，可以延长二个月: 第(一)项交通十分不便的边远地区的重大复杂案件; 第(二)项重大的犯罪集团案件;第(三)项流窜作案的重大复杂案件; 第(四)项犯罪涉及面广，取证困难的重大复杂案件。 《刑事诉讼法》第一百二十七条对犯罪嫌疑人可能判处十年有期徒刑以上刑罚，依照本法第一百二十六条规定延长期限届满，仍不能侦查终结的，经省、自治区、直辖市人民检察院批准或者决定，可以再延长二个月。 《呈请重新计算侦查羁押期限报告书》《重新计算侦查羁押期限通知书》 《刑事诉讼法》第一百二十八条第一款《呈请查清身份延长羁押期限报告书》-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------《刑事诉讼法》第一百二十八条第二款《呈请侦查终结报告书》《起诉意见书》《刑事诉讼法》第一百二十九条《呈请搜查报告书》 《刑事诉讼法》第一百零九条 《呈请取保候审、监视居住报告书》《取保候 审、监视居住决定书》 《刑事诉讼法》第五十一条第一款采取取保候审、监视居住不致发生社会危险性的《刑事诉讼法》第六十条第二款患有严重疾病、怀孕、哺乳的 《刑事诉讼法》第六十五条不应当拘留的;拘留后需要逮捕而证据还不充足的 《刑事诉讼法》第六十九条第三款不批准逮捕，需要继续侦查的 《刑事诉讼法》第七十四条不能在规定的侦查羁押、审查起诉、一审、二审期限内办结，需要继续查证、审理的 《呈请释放报告书》《释放通知书》《刑事诉讼法》第六十条第二款-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------患有严重疾病，怀孕、哺乳的 《刑事诉讼法》第六十五条不应当拘留的;拘留后需要逮捕而证据还不充足的 《刑事诉讼法》第六十九条第三款不批准逮捕，需要继续侦查的， 《刑事诉讼法》第七十二条不应当逮捕的《刑事诉讼法》第七十三条采取强制措施不当的 《刑事诉讼法》第七十四条不能在规定的侦查羁押、审查起诉、一审、二审期限内办结，需要继续查证、审理的 《刑事诉讼法》第七十五条超过法定期限的《刑事诉讼法》第一百三十条不应追究刑事责任，应撤销案件，犯罪嫌疑人已逮捕的《刑事诉讼法》第一百三十条检察院决定不起诉的. 《呈请撤销案件报告书》《撤销案件决定书》《刑事诉讼法》第十五条第(一)项-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的; 第(二)项已过追诉时效期限的;第(四)项告诉才处理的; 第(五)项犯罪嫌疑人、被告人死亡的;第(六)项其他法律规定免予追究刑事责任的。 《刑事诉讼法》第一百三十条不应追究刑事责任，应撤销案件，犯罪嫌疑人已逮捕的 《呈请扣押报告书》 《刑事诉讼法》第一百一十四条第一款在勘验、搜查中发现的可以证明犯罪嫌疑人有罪或者无罪的各种物品和文件; 《刑事诉讼法》第一百一十六条第一款侦查人员认为需要扣押犯罪嫌疑人的邮件、电报的时候，经公安机关或者人民检察院批准，即可通知邮电机关将有关的邮件、电报检交扣押。 《呈请发还报告书》 《刑事诉讼法》第一百一十八条-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------对于扣押的物品、文件、邮件、电报或者冻结的存款、汇款，经查明确实与案件无关的，应当在三日以内解除扣押、冻结，退还原主或者原邮电机关; 《刑事诉讼法》第一百九十八条第一款对被害人的合法财产，应当及时返还。 《呈请鉴定聘请报告书》《刑事诉讼法》第一百一十九条《呈请查询、冻结存款、汇款报告书》《刑事诉讼法》第一百一十七条《呈请移送案件报告书》《刑事诉讼法》第八十四条第三款-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------释放文书的法律适用 凡是未报检察院在刑事拘留期限内释放的，释放引用刑事诉讼法第65条; 凡是己报检察院在刑事拘留期限内，又未被批准逮捕的释放引用刑事诉讼法第69条第3款; 凡是己刑事拘留期限内，检察院又不批准逮捕，公安机关认为检察院决定有错误的时候，可以要求复议，但必须将被拘留人立即释放，释放引用刑事诉讼法第70条; 凡是己被检察院批准执行逮捕后，又发现不应当逮捕的，释放引用刑事诉讼法第72条;凡是公检法三家无论在那一个环节对嫌疑人、被告人发现采取强制措施不当的，应当及时撤销或者变更。公安机关释放被逮捕的人或者变更的应通知原批准的检察院。释放引用刑事诉讼法第73条也是变更条款; 凡是在诉讼侦查阶段一、二审不能办结的需变更强制措施的，引用刑事诉讼法第74条;凡是采取强制措施超过法定期限的，需释放或变更的引用刑事诉讼法第75条; 凡是在侦查过程中，发现不应对嫌疑人追究刑事责任的，应当撤销案件;或已被逮捕的应当释放，释放引用刑事诉讼法第130条; 如何填写释放文书内容：一、不构成犯罪;二、不应当追究刑事责任;三、撤销案件;-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------四、羁押期限届满; 五、患有严重疾病，或者是正在怀孕、哺乳自己婴儿的妇女; 六、检察院作出不批准逮捕。 释放是指立即释放，不是指在批准释放后24小时内释放。释放要向被释放人宣读，并让其在附卷联上签字。刑事非法证据排除法律适用的案例指导探析 【摘要】指导性案例实践可以促进法律适用的规范化，解决司法实务中的分歧。建议将指导性案例的基本思路运用于刑事非法证据排除规则的法律适用中去。具体来说，三机关均可以根据各自的职权和业务范围，搜集、遴选刑事非法证据排除的典型案例，用于指导刑事非法证据排除工作。 【关键词】非法证据排除；案例指导；判例法-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料---------------------------------------------- 2016年《刑事诉讼法》修改的一大亮点是对刑事诉讼中的非法证据排除规则。非法证据排除规则对于规范刑事侦查行为、保障犯罪嫌疑人、被告人权利，具有积极意义，能够有效地促进刑事诉讼制度的正确实施。但是我们也应看到，刑事诉讼中非法证据的排除是一项较为复杂的系统工程，侦查、审查起诉、审判三个阶段中均存在非法证据排除的客观需要。结合当前最高人民法院积极推行的指导性案例实践，我们可以探究从指导性案例出发促进非法证据排除规则的良好实施，从而使司法机关在刑事诉讼中更好地把握刑事非法证据排除规则的适用。 一、指导性案例制度的基本法理 众所周知，我国并非判例法国家，判例并无法律适用的效力。最高人民法院推行的指导性案例制度是我国司法改革中的一大创举，能够使经典判例在司法实践中发挥出类似于英美法系中判例法的作用，特别是能够促进相关疑难法律案件审理过程中法律适用的准确性。-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料---------------------------------------------- 当然，我国司法实践中存在的指导性案例制度并不能等同于英美法系国家的判例法制度。例如，指导性判例属于非正式法律渊源，而英美法系国家中的判例却属于正式法律渊源。但是，指导性判例同样能够在一定程度上消除法律歧义，减少“同案异判”的现象，在分歧和争议较大的领域，可以通过指导性判例发挥指导作用，提高法律适用的精准性。 二、刑事非法证据排除规则适用中案例指导化必要性 在刑事非法证据排除规则的法律适用中通过指导性判例消除法律歧义，提高法律适用的准确度，具有必要性。这种必要性主要体现在如下三个方面：第一，刑事非法证据排除规则在我国刑事法律体系中出现的时间还不长，亟需通过指导性判例明确相关细节，使非法证据排除规则能够得到更好地适用；第二，当前刑事非法证据排除规则还存在一些模糊之处有待进一步明确，如《刑事诉讼法》第五十四条中“可能严重影响司法公正的”，这一表述的内涵究竟为何，有待作出进一步解释。《最高人民法院关于适用的解释》第九十五条第二款规定的“认定刑事诉讼法第五十四条规定的-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------‘可能严重影响司法公正’，应当综合考虑收集物证、书证违反法定程序以及所造成后果的严重程度等情况”，尽管指明了基本方向，但是依然缺乏明确性，可能会有损刑事非法证据排除规则的“刚性”，从而不利于非法证据排除规则的法律适用。通过指导性判例，可以有效地消除歧义，特别是将某些必要的情形在指导性案例中得以明确，并对法律适用产生积极的作用；第三，刑事非法证据排除规则贯穿于侦查、审查起诉和审判三个阶段，这三个阶段法律适用的主体不同、职责有别，指导性案例可以在不同的层面对三个阶段中的三机关办案进行规范和纠偏，从而有助于非法证据排除规则在不同的诉讼阶段均得到准确适用。 三、刑事非法证据排除规则案例指导化的相关建议-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料---------------------------------------------- 刑事非法证据排除规则案例指导化的目的是通过典型案例实现刑事非法证据排除规则法律适用的规范化。基于这一目的，我们应尝试着通过指导性案例来实现刑事非法证据排除规则适用方法上的创新。 笔者对刑事非法证据排除规则案例指导化工作提出如下几点建议： 第一，案例指导的全面性。当然，这里所谓的“刑事非法证据排除规则的案例指导化”并不仅仅局限于最高人民法院发布的指导性案例，如果仅仅参照人民法院公布的指导性案例，则存在一定的局限性，这是因为人民法院公布的指导性案例主要是针对审判工作而言的，而刑事非法证据排除贯穿于刑事侦查、审查起诉和审判三个不同的阶段。建议在法院指导性案例之外，公安机关也可以发布公安机关内部的指导性案例用于指导刑事侦查工作，检察机关也可以发布检察机关内部的指导性案例用于指导审查起诉工作，从而使刑事非法证据排除规则的指导性案例体系得以全面构建。-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料---------------------------------------------- 第二，案例指导的典型性。指导性案例作用的发挥很大程度上取决于案例是否具有典型性，这里的“典型性”应立足于指导性案例是否能够解决司法实践中经常遇到的疑难问题。就刑事非法证据排除来说，指导性案例的遴选应注重程序性、实用性、疑难性等方面，三机关可以由此出发针对各自的业务范围和职责范围，针对三机关在刑事诉讼中遇到的非法证据排除疑难问题遴选典型案例并发布。-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料---------------------------------------------- 第三，案例指导的规范性和前瞻性。2016年《刑事诉讼法》修订后，有关刑事非法证据排除的规定受到了热议，司法实践中刑事非法证据排除规则也得到了一定程度的适用。建议刑事非法证据排除规则案例指导化的构建应注重案例指导的规范性。这里的“规范性”和“前瞻性”主要是指如下两个方面：所遴选的指导性案例必须符合现行法律、司法解释以及刑事政策，不管在实体层面还是在程序层面，都能够经得起推敲和质疑，亦即所选取的指导性案例应在法律层面符合规范；所遴选的指导性案例必须具有一定程度上的前瞻性，即刑事非法证据排除规则指导性案例应着重针对刑事司法实践中非法证据排除的难点、疑点，通过案例申报、案例遴选等工作有针对性选择司法实务工作中颇具指导性的案例，并在符合现行法律规范的基础上，前瞻地解决实务工作者所关心的非法证据排除技巧、排除程序等问题。 综上，建议公安机关、检察机关和法院加强对指导性案例的运用，通过遴选刑事非法证据排除指导性案例的这一创新做法，尝试着实现刑事非法证据排除的规范化、制度化。 参考文献 任华哲，万平.美国非法证据排除规则的新变化――以《爱国者法》为视角.法学评论，xx年第4期. 郎贵梅.中国案例指导制度的若干基本理论问题研究.上海交通大学学报，2016年第2期. -----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------苏喜民.侦查环节的权利保障机制初探――以侦查环节实施刑事非法证据排除规则为视角.中国刑事法杂志，2016年第1期.-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------刑事案件常用法律条文 刑事案件常用法律条文 1、立案 《刑事诉讼法》第83条：公安机关在工作中发现犯罪事实和犯罪嫌疑人。 《刑事诉讼法》第86条：公民报案、控告、举报、扭送或者犯罪嫌疑人自首。 2、不予立案 《刑事诉讼法》第86条：认为没有犯罪事实；犯罪事实显著轻微，不需要追究刑事责任的。 3、移送案件 《刑事诉讼法》第84条第3款。 4、拘传 《刑事诉讼法》第50条。 5、取保候审 《刑事诉讼法》第51条第1款：可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的；可能判处有期徒刑以上刑罚，采取取保候审不致发生社会危险性的。 《刑事诉讼法》第60条第2款：应当逮捕的，患有严重疾病，或者是正在怀孕、哺乳自己婴儿的妇女。 《刑事诉讼法》第65条：拘留期间，需要逮捕而证据还不充分的。 《刑事诉讼法》第69条第3款：拘留期间，检察院作出不批准逮捕的，在需要继续侦查，并符合取保候审条件的。 《刑事诉讼法》第74条：嫌疑人被羁押，不能在刑诉法规定的侦查羁押期限内办结，需要继续查证的。 6、保证金保证 《刑事诉讼法》第53条。公安机关负责人批准。） 7、退还保证金 《刑事诉讼法》第56条第2款：在取保候审期间未违反规定，取保候审结束时，退还保证金。包括在撤销案件、判决生效时退还保证金。 8、没收保证金 《刑事诉讼法》第56条。级公安机关负责人批准。） 9、对保证人罚款 《刑事诉讼法》第55条。 10、解除取保候审 《刑事诉讼法》第58条第2款。 11、监视居住 《刑事诉讼法》第51条第1款：可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的；可能判处有期徒刑以上刑罚，采取取 保候审不致发生社会危险性的。 《刑事诉讼法》第60条第2款：应当逮捕的，患有严重疾病，或者是正在怀孕、哺乳自己婴儿的妇女。 《刑事诉讼法》第65条：拘留期间，需要逮捕而证据还不充分的。 《刑事诉讼法》第69条第3款：拘留期间，检察院作出不批准逮捕的，在需要继续侦查，并符合监视居住条件的。 《刑事诉讼法》第74条：嫌疑人被羁押，不能在刑诉法规定的侦查羁押期限内办结，需要继续查证的。 12、解除监视居住 《刑事诉讼法》第58条第2款。 13、拘留 《刑事诉讼法》第61条。 14、延长拘留期限 《刑事诉讼法》第69条第1款：延长一日至四日。 《刑事诉讼法》第69条第2款：流窜作案、结伙作案、多次作案延长至三十日。 15、提请逮捕 《刑事诉讼法》第60条、第66条。 《刑事诉讼法》第56条第2款、第66条：违反取保候审规定予以逮捕。 《刑事诉讼法》第57条第2款、第66条：违反监视居 住规定予以逮捕。 16、释放 《刑事诉讼法》第65条：不应当拘留时释放；对需逮捕而证据不足的，要继续侦查变更为取保候审、监视居住的也适用65条。 《刑事诉讼法》第69条第3款：检察院不批准逮捕时释放。 《刑事诉讼法》第72条：不应当逮捕时释放。 《刑事诉讼法》第74条：羁押期限届满；对逮捕阶段证据不符合移诉条件需继续侦查的。 《刑事诉讼法》第75条：采取强制措施超期限。 《刑事诉讼法》第130条：不应当追究刑事责任的。 《刑事诉讼法》第60条：有不宜羁押的情况。 轻伤害案件双方当事人和解后撤销案件适用《刑事诉讼法》第十五条第一项，释放被刑拘的犯罪嫌疑人适用《刑事诉讼法》第七十三条。 17、传唤 《刑事诉讼法》第92条第1款。 18、解剖尸体通知 《刑事诉讼法》第104条。《公安机关办理刑事案件程序规定》第200条：对家属拒绝领回的已查明死因的尸体处理。 19、侦查实验 《刑事诉讼法》第108条。 20、搜查 《刑事诉讼法》第109条。 21、调取证据 《刑事诉讼法》第45条。 22、发还物品/文件 《刑事诉讼法》第198条第1款：发还被害人。 《刑事诉讼法》第118条：经查明确实与案件无关，应当在三日以内解除扣押退还原主。 23、销毁物品/文件 《刑事诉讼法》第198条第1款。 24、没收物品/文件 《刑法》第64条。 《刑事诉讼法》第198条第3款：刑事没收决定应当由法院以判决形式执行。 《公安机关办理刑事案件程序规定》第219条：-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------对不宜随案移送的物品(违禁品)、文件，原物不随卷保存，但应当拍成照片存入卷内，原物由公安机关妥为保管或者按照国家有关规定分别移送主管部门处理或者销毁。 公安机关在刑事诉讼中不得对供犯罪所用的本人财物作出刑事没收决定。对依据其他行政法规对违禁品作出的没 收，不属于刑事诉讼范围。 25、扣押/解除扣押邮件和电报 《刑事诉讼法》第116条。 26、查询存款/汇款 《刑事诉讼法》第117条。 27、冻结/解除冻结存款/汇款 《刑事诉讼法》第117条：冻结。 《刑事诉讼法》第118条：解除。 28、鉴定 《刑事诉讼法》第119条。 《刑事诉讼法》第119条中的指派是指公安机关要求内部有鉴定资格的人进行鉴定，这种情形是不需制作《鉴定聘 请书》。对聘请外部人员进行鉴定的应当制作《鉴定聘请书》。 29、重新鉴定 《刑事诉讼法》第121条。 30、辨认 《公安机关办理刑事案件程序规定》第246条。 31、通缉 《刑事诉讼法》第123条。 32、撤销案件 《刑事诉讼法》第15条：情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的；犯罪已过追诉时效期限的；经特赦令免除处 罚的；依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的；犯罪嫌疑人、被告人死亡的；其他法律规定免予追究刑事责任的。 《刑事诉讼法》第130条：没有犯罪事实；根据刑法规定不负刑事责任的。 《刑事诉讼法》第15条规定的是有犯罪事实因法定情形(六种)不追究刑事责任的适用，而130条规定的是没有犯罪事实或根据《刑法》第17条和18条规定不负刑事责任的适用。 33、移送起诉 《刑事诉讼法》第129条。 34、破案 《公安机关办理刑事案件程序规定》第166条、第167条。刑事案例的分析方法 刑事案例的分析方法 摘要：刑事案例的分析方法，是法律专业在校生和司法工作人员应当掌握的基本方法。从实质上说，案例分析的方法是对法学理论和法律条文的理解、掌握和综合运用。近年来，案例分析题在司法考试等各类法律考试中所占分值有逐年增长的趋势，一些考生对此有畏难心理。本文较详细地介绍了刑法和刑事诉讼法案例分析的基本方法。 关键词：刑法案例分析；刑事诉讼法案例分析；司法考试 如何对刑事疑难案例进行分析，是法律教学、司法考试和司法实践中经常遇到的问题，也是法律专业在校学生和司法工作人员应当掌握的基本方法。案例分析的方法，从实质上说，是对法学理论和法律条文的理解、掌握和综合运用。近年来，案例分析在司法考试、法律专业自学考试、检察官素质考试等法律考试中所占分值有逐年增长的趋势，考试中不仅有专门的案例分析题，而且选择题也常以案例的形式出现，要求应试者从所给的数个答案中选择出正确的答案。正确掌握刑事案例分析的方法，无论对在校生还是应试人员以较好的成绩通过司法考试，还是对司法工作人员搞好业务工作，都有着重要的意义。以下介绍刑事案例中刑法案例分析和刑事诉讼法案例分析的基本方法。 一、刑法案例分析 刑法案例分析，是指根据所给案例，对行为是否构成犯罪，是否应当追究行为人的刑事责任，以及如何定罪量刑所作的分析。刑法案例分析所要解决的问题主要是三个方面：一是行为人的行为是否构成犯罪；二是如果构成犯罪，构成什么罪；三是阐述定罪量刑的原则。具体又可分为以下几个步骤： 定性 首先需要确认行为人的行为是否构成犯罪。肯定不外乎两种结果，构成犯罪和不构成犯罪。如果不构成犯罪，必须说明不构成犯罪的理由和法律依据。例如：行为人的行为在客观 上虽然造成了损害后果，但行为人在主观上既不是出于故意，也不是过失，而是由于不能抗拒或者不能预见的原因所致，属于意外事件。意外事件，不是犯罪。根据我国刑法，不构成犯罪的情况主要有： 1、刑法第3条规定的罪刑法定原则，即“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑”。如果行为人的行为即使是具有社会危害性的行为，但在法律上找不到任何相关规定，就必须按照罪刑法定原则来处理，不能以犯罪论处。例如，1979年刑法第160条流氓罪中规定的“其他流氓活动”，包含了鸡奸行为。但1997年刑法将流氓罪分解为四个新罪名，并取消了原流氓罪的法条，但在新分的四个罪以及其他的各项罪名中，都找不到有关鸡奸行为的规定。因此，对1997年刑法生效后发生的鸡奸行为，就不能再以犯罪论处。 2、刑法第13条中规定的“但书”，即“但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪”。“但书”所说的情况，主要是指刑法分则中规定的一些罪名，如盗窃罪、侵犯通信自由罪、交通肇事罪等犯罪，在犯罪数额、犯罪情节、危害后果等方面达不到构成该罪所要求具备的条件时，不能以犯罪认定。 3、不满14周岁的人实施的危害社会的行为。根据刑法第17条的规定，不满14周岁的人，属于完全不负刑事责任年龄阶段。因此，不满14周岁的人实施的危害社会的行为，不能构成犯罪，也不能追究刑事责任。 4、已满14周岁不满16周岁的人，实施了刑法第17条第2款规定的8种犯罪以外的犯罪的。即：“已满14周岁不满16周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。”换句话说，已满14周岁不满16周岁的人，仅对实施了刑法第17条第2款规定的8种犯罪负责，如果实施了这8种犯罪以外的犯罪的，则不负刑事责任。但需要注意的是，根据刑法分则的规定，已满14周岁不满16周岁的人，实施下列犯罪的，仍应当负刑事责任。它们是：奸淫幼女的；抢劫枪支、弹药、爆炸物罪；非法拘禁使用暴力致人伤残、死亡的；聚众斗殴，致人重伤、死亡的；携带凶器抢 夺的；犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物，抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的。 5、完全无刑事责任能力的精神病人实施的危害社会的行为。根据刑法第18条的规定：“精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任”。但这里指的是完全无刑事责任能力的精神病人实施的危害社会的行为，如果是间歇性的精神病人在精神正常的时候犯罪，或者是尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的，应当负刑事责任 6、属于意外事件的。即刑法第16条规定的：“行为在客观上虽然造成了损害结果，但是不是出于故意或者过失，而是由于不能抗拒或者不能预见的原因所引起的，不是犯罪”。但在案例分析时，应当注意区分意外事件与疏忽大意的过失构成的犯罪之间的界限。 7、正当防卫的。即：刑法第20条第1款规定的“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任”；和第20条第3款规定的“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任”。但如果在上述两款之外，属于刑法第20条第2款规定的“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任”。 8、紧急避险的。即刑法第21条规定的：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任”。但紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，属于避险过当，应当负刑事责任。 9、犯罪已过追诉时效的。即犯罪已过刑法第87条规定的追诉期限的，不再追诉。需要注意的是，在人民检察院、公安机关、国家安全机关立案侦查或者在人民法院受理案件以后，逃避侦查或者审判的，不受追诉期限的限制。被害人在追诉期限内提出控告，人民法院、人民检察院、公安机关应当立案而不予立案的，不受追诉期限的限制。 定罪 如果认定行为人的行为构成犯罪，需要进一步确认构成什么罪，并说明构成该罪的理由和法律依据。在案例分析中认定犯罪的程序一般是： 1、根据所给案例，确定行为人的行为构成什么罪。 2、阐述该罪的概念和特征。 3、说明认定构成该罪的理由。主要是根据案例所给的事实，依据犯罪构成的理论和刑法分则中该罪的构成条件，证明行为人的行为在犯罪客体、犯罪主体、犯罪主观方面、犯罪客观方面均符合刑法分则关于该罪的犯罪构成，因此构成该罪。 4、注意罪名的转化。某些犯罪行为，从表面上看，完全符合刑法规定的某些罪名，但刑法分则对这类犯罪在发展到某种程度时又规定应当依照刑法分则的其他条文定罪处罚。这类罪名转化的案例，近年来在考试中经常出现，应当引起考生的注意。这类转化的罪名主要有：刑法第238条非法拘禁罪；第247条刑讯逼供罪；暴力取证罪；第248条虐待被监管人罪；第269条犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照刑法第263条的规定定罪处罚，等等。 5、有时候还需要证明行为人为什么构成此罪，而不构成彼罪的根据，即划清此罪与彼罪的界限。这一点一般不是必经程序，但有时案例分析题要求应试者回答。所以，考生在复习时，也应当注意掌握罪名认定中的一些具体问题。 目前，刑法分则中规定的罪名共有413个，如果要全部记住，难度很大。但在司法考试、自学考试以及检察官素质考试中，都有考试大纲，在考试大纲中，一般都详细划定了考试的范围、需要掌握的常用罪名等。应试者只需将考试范围内的应当掌握的罪名熟记即可。在复习准备中，要认真把握好各罪名的概念、特征和认定中的一些具体问题。考试时，也就不难 确认所给案例的罪名性质以及对此展开分析了。 定罪和量刑原则的运用 司法实践中，完全根据刑法分则定罪和量刑的情况极少，通常还要根据犯罪事实综合运用刑法总则与分则中规定的原则。作为考试案例也同样如此，在案例所给的各种事实中，肯定还有一些需要运用刑法总则的有关规定。迄今为止，笔者还从未看到过仅需依据刑法分则就可以定罪量刑的考试案例。因此，在审查所给的刑事案例时，需要特别注意以下事实和刑法的相关规定： 1、行为人的年龄。刑事案例中给定行为人的年龄一般有两种情况：一种是直接注明行为人的年龄；另一种是同时注明行为人的出生日期和实施犯罪的日期，此时就需要用后者减去前者求得行为人的实际年龄。在年龄的认定上，一律以公历的年、月、日计算；行为人只有在过了14周岁、16周岁、18周岁的第二天起，才算已满14周岁、16周岁、18周岁。一定要注意不满14周岁、已满14周岁不满16周岁、不满18周岁这三个年龄段，这三个年龄段对行为人的定罪和量刑有直接影响。例如，对不满18周岁的人实施了犯罪的，必须阐明行为人具有刑法规定的从轻或者减轻处罚的情节，以及犯罪的时候不满18周岁的人，不适用死刑的原则。 2、行为人实施犯罪的时间。应特别注意1997年10月1日新刑法生效这个日期。凡是在1997年9月30日以前实施的犯罪，并在1997年10月1日前判决未生效的，都要根据刑法第12条从旧兼从轻的原则处理。 3、行为人的人数。如果行为人实施的是故意犯罪且为2人以上共同实施的，应适用刑法总则中关于共同犯罪的规定。在案例分析中需要分清各共犯在共同犯罪中的地位、所起作用以及阐明刑法对主犯、从犯、协从犯、教唆犯的处罚原则。 4、行为人在实施故意犯罪过程中的停止状态。行为人在实施故意犯罪的过程中，有可能会因为客观或主观上的原因，使犯罪停止下来，从而形成犯罪的预备、犯罪的未遂和犯罪 的中止。因此，要仔细分析行为人在犯罪的什么阶段，是由于客观还是主观上的原因使犯罪停止下来，从而认定是犯罪预备、犯罪未遂还是犯罪中止。同时阐明刑法总则对犯罪预备、犯罪未遂和犯罪中止的处罚原则。 5、行为人的身份。要特别注意行为人的身份是否为国家工作人员、国家机关工作人员等，不同的身份会影响对行为人的定罪和量刑。例如：贪污罪和职务侵占罪的最主要区别就在行为人是否为国家工作人员。此外，国家工作人员实施某些犯罪时，虽不影响定罪，但在量刑时要从重处罚。如国家工作人员犯诬告陷害罪的，从重处罚；国家机关工作人员组织、领导、参加黑社会性质组织的，从重处罚，等等。 如果犯罪主体是单位的，也要阐明根据刑法的规定，对单位犯罪应当适用两罚制，即：对单位判处罚金；对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。 6、行为人是否实施了数个犯罪。如果行为人实施了数个犯罪，需要分清是在判决宣告前一人犯数罪的；还是判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又发现漏罪的；或是判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯新罪的这几种情况，然后分别根据刑法第69条、第70条、第71条数罪并罚的规定处理。 7、行为人是否为累犯。如果案例给了行为人以前曾因故意犯罪被判过刑，且刑罚执行完毕或赦免的时间不满5年，又再次实施故意犯罪的，有可能构成累犯。应阐明累犯应当从重处罚，累犯不适用缓刑，累犯不得假释的原则。 8、行为人在实施犯罪后，是否有自首、立功的情节。如果有，也需要阐明刑法总则关于自首、立功的处罚原则。 9、其他需要运用总则的情况。如：精神病人犯罪的；聋哑人、盲人犯罪的；防卫过当、避险过当的；缓刑、假释期间实施犯罪的；行为人在特定的时间、地点、使用特别的方法犯罪的，等等。这类情况对行为人的定罪和量刑也有影响。 二、刑事诉讼法案例分析 刑事诉讼法案例分析，是指根据所给案例，对犯罪嫌疑人、被告人在立案、侦查、审查起诉、法庭审判、刑罚的执行过程中是否符合刑事诉讼法规定的程序所作的分析。从这几年的考试案例看，主要是从所给的案例中在程序上找错。一般来说，错误主要来自以下几个方面： 主体不当 主体不当，是指权力行使人无权行使法律规定的该项权力，或者虽有权行使，但在一定条件下法律对行使人行使权力作出限制的。如：刑事诉讼法第205条第3款规定：“最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉”。如果地方各级人民检察院对本级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定提起抗诉的，属于主体不当。再如，原审人民法院对于发回重审的案件，应当另行组成合议庭，依照第一审程序进行审判。如果曾担任过一审合议庭的成员，在发回重审时，又参加了另行组成的合议庭的，亦属于主体不当。 适用的对象不当 适用的对象不当，是指权力主体在适用法律时对法律适用的对象发生错误。例如，刑事诉讼法规定的5种强制措施，其适用对象仅限于犯罪嫌疑人、被告人，对其他任何人都不能适用。司法实践中，即便是证人、被害人不配合司法机关的侦查活动，也不能对证人、被害人适用强制措施。 时间或日期不当 时间或日期不当，是指权力主体在行使法律规定的权力时，超过了法律规定的时间或日期。在刑事诉讼法中，有许多法条都规定了相应的时间或日期，以确保刑事诉讼程序的正常 进行。例如：对犯罪嫌疑人拘传持续的时间不得超过12小时或者连续拘传；对犯罪嫌疑人、被告人取保候审不得超过12个月；监视居住不得超过6个月，等等。权力主体在行使法律规定的权力时，超过法律规定的时间或日期，也是一种违反刑事诉讼程序的行为。 适用程序不当 适用程序不当，是指权力主体在适用法律时，未按法律规定的程序进行。例如：逮捕犯罪嫌疑人、被告人，必须经过人民检察院批准或者决定或者人民法院决定，由公安机关执行。公安机关逮捕人的时候，必须出示逮捕证。当中的任何一个程序都不能省略。又如：人民检察院对同级人民法院的判决、裁定提起抗诉，必须通过原审人民法院向上一级法院提出，不得直接提交到上一级法院。再如：二审人民法院对于事实清楚、证据充分，但适用法律有错误的，不是依法改判而是发回重审的，等等。 犯罪嫌疑人、被告人应当享有的权利未得到保障的 在刑事诉讼法中，对犯罪嫌疑人、被告人应当享有的权利也作了规定。其中，对未成年犯罪嫌疑人、被告人和女性犯罪嫌疑人、被告人的应有权利还作有特别规定。司法机关在办理案件时，应当保障他们应有的权利。如果其应当享有的权利未得到保障的，也是违反刑事诉讼程序的行为。 1、未成年犯罪嫌疑人、被告人应当享有的权利。这方面的规定主要有：刑诉法第14条第2款：“对于不满18岁的未成年人犯罪的案件，在讯问和审判时，可以通知犯罪嫌疑人、被告人的法定代理人到场”；第34条第2款：“被告人是盲、聋、哑或者未成年人而没有委托辩护人的，人民法院应当指定承担法律援助义务的律师为其提供辩护”；第152条第2款：“14岁以上不满16岁未成年人犯罪的案件，一律不公开审理。16岁以上不满18岁未成年人犯罪的案件，一般也不公开审理”；第213条第3款：“对未成年犯应当在未成年犯管教所执行刑罚”。 2、女性犯罪嫌疑人、被告人应当享有的权利。这方面的规定主要有：刑诉法第60条第 2款：“对应当逮捕的犯罪嫌疑人、被告人，如果患有严重疾病，或者是正在怀孕、哺乳自己婴儿的妇女，可以采用取保候审或者监视居住的办法”；第105条第3款：“检查妇女的身体，应当由女工作人员或者医师进行”。第112条第2款：“搜查妇女的身体，应当由女工作人员进行”；第152条第1款：“人民法院审判第一审案件应当公开进行。但是有关国家秘密或者个人隐私的案件，不公开审理”；第214条第1款：“对于被判处有期徒刑或者拘役的罪犯，有下列情形之一的，可以暂予监外执行：有严重疾病需要保外就医的；怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女”；第211条：人民法院执行死刑时，发现罪犯正在怀孕的，应当停止执行，并且立即报告最高人民法院，由最高人民法院依法改判。 3、一般犯罪嫌疑人、被告人应当享有的权利。这方面的规定有许多，例如刑诉法第11条：“被告人有权获得辩护，人民法院有义务保证被告人获得辩护。”第34条第3款：“被告人可能被判处死刑而没有委托辩护人的，人民法院应当指定承担法律援助义务的律师为其提供辩护。”第96条：“犯罪嫌疑人在被侦查机关第一次讯问后或者采取强制措施之日起，可以聘请律师为其提供法律咨询、代理申诉、控告。”此外，犯罪嫌疑人、被告人还享有一项重要的权利，即：公诉案件的举证责任由检察机关承担。犯罪嫌疑人、被告人除对刑法第395条巨额财产来源不明罪、刑法第282条非法持有国家绝密、机密文件、资料、物品罪外，不负有提出证据证明自己有罪或者无罪的义务，侦查人员不得要求犯罪嫌疑人、被告人自证其罪。 律师、辩护人应当享有的权利未得到保障的 在刑事诉讼法中，对律师、辩护人应当享有的权利也作了规定。律师、辩护人在行使法律规定的权利时，司法机关不得限制或阻碍。这些权利主要有：刑诉法第96条第1款：“犯罪嫌疑人被逮捕的，聘请的律师可以为其申请取保候审”；第96条第2款：“受委托的律师有权向侦查机关了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名，可以会见在押的犯罪嫌疑人，向犯罪嫌疑人了解有关案件情况”；第36条：“辩护律师自人民检察院对案件审查起诉之日起，可以查阅、摘抄、复制本案的诉讼文书、技术性鉴定材料，可以同在押的犯罪嫌疑人会见和通信。辩护律师自人民法院受理案件之日起，可以查阅、摘抄、复制本案所指控的犯罪事实的材料，可以同在押的被告人会见和通信”；第37条：“辩护律师经证人或者其他有关单位和个人同意， 可以向他们收集与本案有关的材料，也可以申请人民检察院、人民法院收集、调取证据，或者申请人民法院通知证人出庭作证。辩护律师经人民检察院或者人民法院许可，并且经被害人或者其近亲属、被害人提供的证人同意，可以向他们收集与本案有关的材料”。 在刑事诉讼法案例中找错时，还有一些窍门可以适当利用。一是从案例分析的分值中估计可能有几个错。如分值5分，一般就是5个错；分值8分，可能有4个错，每个错2分。当然也不是太绝对。二是多找错，不扣分。案例分析中的找错，不像多项选择，多找了要扣分。所以，在答题时，可以多找一些错，对那些似是而非的地方，先可以假定它是错的，即便不是错，也不会因多找了而扣分。 以上是我们对刑事案例分析的常用方法所作的介绍。应试人员还需要注意当前考试中出现的一种新趋势，即实体法与程序法交叉的复合型试题，以考察应试人员对综合知识的掌握和解决实际问题的能力。它表现为在同一个刑事案例中，既要求应试人员对行为人的行为是否构成犯罪，构成什么罪作出认定，还要求解决在刑事诉讼中存在的问题。回答这类复合型试题时，基本上也还是以上所说的方法，只是需要更加灵活地使用。杨新京刑事法律与案例结课论文 刑事法律与案例结课论文 《守法公民：LawAbiding-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------Citizen》讲诉的是一位叫克莱德·谢尔顿的工程师的妻子以及可爱的女儿被匪徒残忍地杀害后，经过了缜密的调查和取证，两个凶犯相继落网，并由一位成功自信的费城检察官尼克·赖斯负责这起案件，但由于司法程序的迂腐和执行官的黑幕交易，使得一名凶犯将被释放。很快，10年过去了，曾经得到从轻发落的罪犯却突然被人谋杀了，而这时克莱德以一种冷酷的姿态承认自己就是凶手，随后又在牢房里向尼克发出了警告和宣战：如果他继续利用有瑕疵的正义来进行审判的话，当年的那起案件中所有的涉案人员，都必须接受死亡的命运。他也从最初的复仇转向对整个腐朽堕落的司法系统发起挑战。最后尼克以智慧战胜克莱德，才使得连续的杀戮走向终结。该影片中涉及了许多关于刑事法律的知识，接下来我将对其中几个典型的案例进行分析。 一、影片中两名凶犯入室抢劫，在控制了克莱德后，居然当着他的面，残忍地杀害了他的妻子和女儿，而主犯多比甚至对他的妻子实行了奸尸，实在是泯灭人性的行为。 从刑事法律上来讲，入室抢劫已经构成了严重的刑事犯罪，但凶犯却在控制住情势的情况下故意杀人，并侮辱尸体，理论上已经构成了性质恶劣的犯罪。在我国，抢劫犯罪的可判处3年以上10年以下有期徒刑，而有入户抢劫、在公共交通工具上抢劫的、持枪抢劫、抢劫银行或金融机构、多次抢劫或抢劫数额巨大、抢劫致人死亡等行为之一的，可判处10年以上有期徒刑、无期徒刑或死刑。案中凶犯明显的是入户抢劫，而且还导致两人死亡，而且凶犯奸尸的行为将会被判为侮辱尸体罪，一旦证据确凿，凶犯将面临数罪并罚。之所以说凶犯将面临数罪并罚，是因为他满足了数罪并罚的条件：1）必须是一人犯有数罪，2）数罪是在一定的期限内实施的。包括判决宣告前犯有数罪、刑罚执行期间发现漏罪、刑罚执行期间再犯新罪三种。简单来说，就是一个人在一定期限内实施了多个各罪。 二、而后两个凶犯被逮捕归案，却因为司法程序的迂腐和执行官的黑幕交易导致了不公正的判罚：主犯多比被转为污点证人，只被判处了十年有期徒刑，而从犯阿米却被判处死刑，并于十年后安乐死。 首先，关于黑幕交易部分涉及国家工作人员的受贿问题，这里的贿赂包括财物或财产性利益，影片中虽然未涉及具体的贿赂形式，但执行官显然利用了职务上的便利，索取他人财物或非法收受他人财物为他人谋取利益，而在案中这个利益还违背了司法审判的公正性，一旦被查明，-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------该执行官将毫无疑问被判处受贿罪。 其次，是关于主犯多比和从犯阿米的刑事责任大小的问题，主犯是指共同犯罪中起主要作用的犯罪分子，从犯是指在共同犯罪中起次要犯罪或辅助作用的犯罪分子，案中多比入室抢劫、杀人和奸尸，阿米只参与了抢劫，理论上主犯多比的刑事责任一定是大于从犯阿米的，但事实上，在同一案件中，从犯实际承担的刑事责任可能等于或大于同案的主犯，由于影片中的案例存在不公正现象，我将举另一个案例来分析：A和B去抢劫，A入室抢劫，B则在门外接应，事后，A却把所有抢来的钱都分给了B，而后A自首，还供出了B，这种情况下，主犯A就有可能因为自首行为被减刑至与从犯B所受刑罚差不多的情况。而且如果A还揭发了B以前的犯罪行为，将被判为立功表现，将可能获得更多减刑。理论依据在于：-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------悔改表现，指认罪服法，认真遵守监规，接受教育改造，并且积极参加政治、文化、技术学习，积极参加劳动，完成劳动任务。立功表现，一般指阻止他人犯罪行为的，检举监狱内外犯罪活动，经查证属实的，有发明创造或技术革新的等。有悔改表现或立功表现的，可以减刑。 而A既有悔改表现又有立功表现，则可以减刑或免除刑罚。而且除了法定量刑情节，还有酌定量刑情节，主要包括：犯罪的手段、时空、环境、对象、动机以及犯罪造成的危害结果、犯罪后的态度、犯罪人的一贯表现、是否有前科等。如果A在酌定量刑情节上还有很好表现，那他还将获得适当的减刑。 再则，是关于从犯阿米的安乐死问题，出于人道主义，在那些还保留死刑的国家，都在极力推广安乐死。尽管安乐死花费高昂，但确实深受罪犯和罪犯家人的青睐。现在大部分国家的安乐死的执行还只能由国家司法机关来完成，而且只针对被判处死刑的罪犯，普通的医生或个人对他人实行安乐死将会被定义为故意杀人，不管被执行安乐死的人是否自愿。但是不作为的安乐死(消极的安乐死)，是指对濒临死亡的患者，经其承诺，不采取治疗措施(包括撤除人工的生命维持装置)任其死亡的安乐死，这种行为不成立故意杀人罪。再则，对于阿米被缓刑10年才执行安乐死我表示怀疑，因为，我国是唯一一个有死缓判罚的国家，而且死缓的期限是两年，不可能达到10年之久，影片中没有解释美国宾夕法尼亚州的法案的具体细节，但不管从法律角度还是人道角度这个判罚都是非常不合理的。 三、再随后事件一度平息了十年，然后克莱德先是对阿米的安乐死的药剂动了手脚，让阿米痛苦地死去，随之抓住当年的主犯多比，并对其实施残酷的肢解；这还没有结束，他又相继杀死了当年参与审判的律师和法官，如果说这是他的复仇的话，到这也就该结束了，但克莱德却又制造了一起连环爆炸案，他所引发的具有传染性的恐惧以最快的速度蔓延至费城的各个角落，最后他甚至打算炸了费城市政厅，实行毁灭整个腐败司法系统的第一步，好在最后被检察官尼克识破，并阻止了悲剧的发生。 克莱德以复仇为动机实行的几起犯罪都是有预谋的故意杀人，所谓故意杀人罪，在主观上须有非法剥夺他人生命的故意，包括直接故意和间接故意。即明知自己的行为会发生他人死亡的危害后果，并且希望或者放任这种结果的发生。他对多比的肢解是直接故意杀人，而对当年参与审判的律师和法官的故意杀人是间接故意。 而之后的汽车连环爆炸案则不是普通性质的故意杀人罪，但关于以放火、爆炸、投放危险物质等危险方法杀人案件的定性，我国刑法理论一直认为，凡是以爆炸等危害公共安全的方法故意杀人的，不能认定为故意杀人罪，只能认定为放火等以危险方法危害公共安全的犯罪。事实上，以放火、爆炸等危害公共安全的方法故意杀人时，其行为不仅符合放火、爆炸等罪的构成要件，而且符合故意杀人罪的构成要件，可谓想象竞合犯；而无论从性质上、还是从法定刑上看，故意杀人罪都重于放火、爆炸等罪，故将上述行为认定为故意杀人罪，才符合想象竞合犯的处理原则。如果将以放火、爆炸等危害公共安全的方法故意杀人的案件认定为放火、爆炸等罪，在未造成严重后果时，会导致罪刑不协调。反之，将以放火、爆炸等危险方法故意杀人的行为认定为故意杀人罪，则有利于做到罪刑相适应。将故意以危险方法杀人的案件认定为危害公共安全罪，也不利于区分故意杀人罪与爆炸等罪的区别。反之，将以危险方法杀人的行为认定为故意杀人罪，则不至于造成定性上的困难。 故意杀人的动机是多种多样和错综复杂的。常见的如报复、图财、拒捕、义愤、气愤、失恋、流氓动机等。动机可以反映杀人者主观恶性的不同程度，对正确量刑有重要意义。克莱德对多比，阿米，律师和法官的故意杀人是以复仇为目的，而他随后制造的汽车连环爆炸案则是对无辜的人的故意杀害，而且克莱德的动机就是对社会公共安全构成威胁，发泄对政府和社会的不满，制造令公众恐慌不安的暴力事件，严重了来说是危害国家安全的犯罪动机，一旦判刑，后者反映的凶犯的主观恶意程度更高，可能会被判处更重的刑罚。刑事法律与案例总结 四大名著中的刑事犯罪 班级：学号：姓名： 我们从小就被家长、被老师要求要读中国四大名著。在这里我要说，它们之所以成为名著，必然是有一番道理的，并不是我在这里找一些里面的、从现在看有那么一些不合法的犯罪现象，就能撼动四大名著在我国乃至世界的地位的。-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------从文学价值来说，四部小说可以说是中国文学中最辉煌的篇章，在中国文学史上有着不可动摇的地位，是登峰之作。 然而既然我们现在学了《刑事法律与案例》这门课，我们就要以犯罪的眼光回到那个法制还不太健全的社会，来仔细剖析那些一个个经典桥段。以现代的眼光；批判的看四大名著。 一·西游记 《西游记》里的角色各异，形象之丰富，是其他神话小说不可比拟的，角色多了，关系网就会变得复杂，社会矛盾也是会更加突出，违法犯罪的行为也就显得多了。 猪八戒：暴力干涉婚姻自由罪 猪八戒用暴力的手段强占高太公之女，把其禁闭于一个小房间里，让其作为他的妻子，干涉了高太公之女的恋爱自由和婚姻自由，甚至是人身自由，以满足一己之私。构成暴力干涉婚姻自由罪。 观音：包庇罪 在通天河内有一条鲤鱼精，为了吃到唐僧肉冰封了通天河，捉到唐僧，孙悟空没办法救援，在无可奈何之下，请求观音出手降妖，鲤鱼精原是观音池塘的的一条鲤鱼，因为长期听观音讲经而成精，其下界后观音并不知情，直到孙悟空到紫竹林求助才得知此事。在得知次情况后还帮助鲤鱼精逃匿，包庇其行为，构成包庇罪。 孙悟空：玩忽职守罪 孙悟空被封为了弼马温，从他上任之日起，他就应该是国家工作人员了。孙悟空在任职期间也算是尽心尽力了，后来也不是故意想把天马放任不管的，而是嫌官职太小伤了自尊才走的。所以孙悟空构成玩忽职守罪。 牛魔王和玉面公主：重婚罪 牛魔王的原配妻子是铁扇公主，但由于孩子红孩儿的原因，两人关系恶化，常年分居，牛魔王久不归家，后又因寂寞空虚结识了玉面公主，两人出于自愿结婚。牛魔王明知自己是有妇之夫而与玉面公主结婚，明显出于故意。而玉面公主明知牛魔王有配偶而与之结婚，也有故意，他们俩破坏了刑法规定的一夫一妻制的婚姻关系，构成重婚罪。 二·三国演义 领导黄巾起义的张宝兄弟三人以“苍天已死，黄天当立;岁在甲子，天下大吉”为口号，率众攻城略地，誓欲推翻东汉王朝，按照刑法规定，张氏兄弟的行为构成了武装暴乱罪和颠覆国家政权罪，两罪中对首要分子或罪行重大的都可以处无期徒刑。 十八路诸侯败董卓进入洛阳后,孙坚在建章殿南一井中偶得传国玺,隐匿不报,犯盗窃国家机关印章罪。 袁术从孙策处抵押而得传国玺后，僭号称帝，公然反叛国家，制造分裂，犯分裂国家罪。 关羽在家乡解良杀人而逃难江湖五六年，是杀人在逃犯，没有超过诉讼时效，当地的司法机关仍可追究其刑事责任；过五关斩六将,犯故意杀人罪,但事出无奈,应当从轻或者减轻处罚。 在赤壁之战中,周瑜决定火攻,并指挥,是放火罪的主犯,庞统教曹操将战船连在一起,是从犯,黄盖直接去放火,是实行犯,和刘备抢劫刘璋一样,犯罪过程是复杂的共同犯罪 三·水浒传 从《水浒传》中，我们可以了解到古代中国社会的世道艰难、人心险恶、矛盾纷争，也应该可以从中了解古代中国的违法犯罪以及与之相关的制度、观念和文化。 1、杀人 《水浒传》中所描写的杀人案件很多。粗略归类，可分为奸杀、仇杀、斗杀、谋财害命和激情杀人。潘金莲和西门庆共谋杀害武大郎、杨雄诛杀潘巧云。 2、抢劫 所谓明抢暗盗，抢劫是一种公然夺取他人财物的行为。在《水浒传》所描写的时代里，抢劫案经常发生，到处发生。这是因为到处有土匪，遍地有强梁。如，鲁智深由五台山前往东京大相国寺，一路上即遇到桃花山强抢民女的小霸王周通、赤松林剪径的九纹龙史进和瓦官寺霸占僧寺的生铁佛崔道成和飞天药叉丘小乙。 3、盗窃 盗窃是暗中窃取。时迁受吴用之命偷取了徐宁的金甲，构成了盗窃罪。 4、渎职 杨志押运“花石纲”，在“黄河里，遭风打翻了船，失陷了花石纲”。后来，他替梁中书押送“生辰纲”，又在黄泥冈上被人劫走。可以说，他是两次犯了渎职罪。第一次渎职，他上下打点，被赦免了罪；第二次渎职，他情知难赦，干脆 落草为寇。 5、谋反 《水浒传》中最典型的谋反者是梁山泊的好汉们。梁山泊集团是一个典型的有组织犯罪集团。这一集团又是由诸多谋反小集团和谋反个人组合而成。 分析《水浒传》中的犯罪的原因吧，大概就是 1、-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------政治原因 整个官僚集团对于社会下层民众就形成为只有统治、管束、剥削，没有信任、保护、服务的单向的政治压制。这种政治压制剥夺了民众全部的政治权利，迫使民众要么躲避政治，远避官府，要么铤而走险，奋起反抗。铤而走险奋起反抗之日就是走上犯罪道路之时。所以，可以说，皇权体制下构成的以皇帝为核心的官僚政治集团对民众的单向的政治压制的这样一种统治关系，是造成许多民众犯罪的根本性的原因。 2、经济原因 社会经济状况和个人经济情况往往是造成人犯罪的重要原因。 3、-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------文化原因 犯罪的文化原因指犯罪者因自己的文化观念或环境的文化影响等原因而犯罪。武松杀潘金莲和西门庆是为了兄弟大义。这种“义”不仅是武松个人的一种观念，而且是当时社会民众普遍接受的观念。正是因此，武松作案自首之后，阳谷知县和东平府尹都有意回护他这个“仗义的烈汉”，不仅私下里改轻案情，还替他求人情，从而使得武松只受到较轻的刑罚。 最后我们可以看到《水浒传》反映的犯罪防控 1、犯罪预防 犯罪是一种对于统治关系的反抗形式。在古代中国，统治阶层为维护自己的统治地位，对于犯罪，自然会采取一些预防措施。这其中当然以法律为最主要的防控犯罪的工具。法律对于一般民众的威慑作用是巨大的。 2、-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------犯罪控制 区别于犯罪预防的犯罪控制是指对于已经发生的犯罪事件的控制。对已经发生的犯罪事件的控制，一是为了防止犯罪事态的进一步扩大，二是为了防止犯罪者进一步犯罪。为此，从《水浒传》的具体描写来看，古代中国社会的统治者们采取的手段主要有两方面，一是刑罚制裁，二是军事镇压。 四·红楼梦 作为封建社会百科全书的《红楼梦》，举凡政治、经济、社会、宗教、文化、家庭、生活，几乎无一不带给人探究不尽的话题。但有一个方面涉足者寥寥，这就是法律。这本书只从一个案件来分析。 薛蟠故意杀人案。 犯罪主体：自然人犯罪主体的构成条件有两个：一是达到刑事责任年龄，二是具备刑事责任能力。薛蟠作案时年龄应是十四岁。罪犯的刑事责任年龄，应以犯罪行为发生之时为准。我国现行法规定，年满十六岁应负刑事责任，但是，“已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任”。薛蟠涉嫌故意杀人，须按上述八类重犯罪承担特殊刑事责任，十四岁已到责任年龄。官府当时缉拿薛蟠，说明依清律他也当承担责任。具备刑事责任能力，是指犯罪行为人在实施犯罪行为时，对自己的行为同时具有辨认能力和控制能力。达到刑事责任年龄的人，通常都具有刑事责任能力，除非有精神病。薛蟠具备刑事责任能力。 犯罪的主观方面：故意。故意是指明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生的心态。 犯罪客体：故意杀人罪的犯罪客体是人的生命权，故意伤害罪是人的健康权。薛蟠的主观意志和客观行为都直指受害人生命，侵犯的是人的生命权。 犯罪的客观方面：在人的意识支配之下，实施了危害社会的身体活动，这是构成犯罪的客观要件。薛蟠指使手下家奴打死冯渊，实施了积极的危害行为，造成了危害结果，已构成故意杀人罪。 虽然上面列举了我国四大名著的一些刑事犯罪案件，但是这丝毫不能掩盖四大名著在文学方面的光辉。但应该说，以古典文学作品所描述的社会生活内容为素材，探索古代中国的犯罪、法制、治安等等问题，也是一条可行的路径。可以给我们现代人一些启示和借鉴吧。刑事法律论文刑事案件论文-浅析刑事案件被害人过错责任 刑事法律论文刑事案件论文- 浅析刑事案件被害人过错责任 摘-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------要:被害人的过错行为,既影响犯罪者犯罪动机和目的,又影响犯罪的社 会危害程度和犯罪后不良后果的产生。我国应当在立足本国国情和法制现状的基础上,合理借鉴国外经验,通过刑事立法建立被害人过错责任制度,将被害人过错这一“酌定量刑情节”上升为“法定量刑情节”。 关键词:刑事案件;被害人过错;过错责任 在犯罪发生的促成因素中,被害人的过错不可忽视,尤其是故意杀人、故意伤害案件中,案发大多事出有因,被害人过错这一情节具有相当的普遍性。然而就被害人过错是否以及如何影响量刑的问题,我国刑法中并没有明确规定。在司法实践中,被害人过错责任也通常仅被作为“酌定量刑情节”来处理,这在某种程度上对犯罪行为人的合法权益保护不利。鉴于此,笔者认为应对被害人过错问题重新定位,以实现法律的公正。 一、-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------刑事案件被害人过错的内涵 (一)刑事案件中被害人过错的概念和特征 刑事案件中的被害人过错,是指被害人违反法律法规、道德、习惯等,侵犯他人合法权益,诱发他人的犯罪意识,促成犯罪行为发生或激化犯罪程度的主观故意或过失。这种过错通常具有以下四个特征: 1、被害人在主观上具有过错。这种主观过错既可能是严重的刑事违法(犯罪)的行为,也可能是一般行政违法或民事违法的行为,还可能是不道德的行为等。 2、被害人行为的不正当性。被害人的过错行为侵犯了犯罪行为人合法权益,这些权益包括法律明确规定和根据社会伦理为公众赞许或认可的等。 3、被害人行为与犯罪行为的关联性。被害人的过错行为与犯罪结果有直接或间接的因果关系。被害人过错行为与犯罪行为的时间关联性要求过错行为发生或过错状态的持续与犯罪发生之间的时间间隔较短,否则被害人行为与犯罪行为就没有关联。 4、犯罪行为的针对性。只有当犯罪行为人的犯罪行为指向实施了不正当行为的人时,才可以认定被害人有过错,如果被害人有过错,但犯罪人却对被害人亲属实施犯罪,这种行为不属于被害人过错行为,不影响对犯罪人的量刑和处罚。 (二)被害人过错行为的种类 根据被害人过错轻重的不同,大致可将被害人的过错行为分为三种: 1、罪错行为。罪错行为指被害人具有犯罪的故意或过失并实施了犯罪,引起行为人报复或防卫而加害被害人。 2、重大过错行为。重大过错行为是指被害人的行为严重违背有关行政、民事法律和社会公德等,严重地侵害行为人合法权益,从而激起行为人犯罪。通常表现为被害人多次、暴力或以卑劣手段(但未构成犯罪)侵害行为人人身权利和合法权益。 3、一般过错行为。一般过错行为是指被害人虽有一定过错但从社会正常人的标准看,对诱发犯罪人的犯罪意识激化犯罪程度起着较为轻微的作用的行为。 二、被害人过错影响量刑的正当性、合理性基础 我国刑法理论认为,犯罪者之所以承担刑事责任,是因为其行为有严重的社会危害性。社会危害性的大小决定刑事责任的程度,刑事责任的程度决定对犯罪 者刑罚的轻重。被害人的过错行为,往往影响犯罪者的主观故意中的动机和目的因素的同时,还影响犯罪的客观社会危害程度,另外也影响犯罪后继发不良后果的产生。 刑事案件中被害人过错影响量刑存在正当性、合理性基础。 第一,这是公平的刑法价值观的要求。根据刑法的因果关系原理,犯罪主体只对自己危害行为所造成的危害结果承担刑事责任。在具体的杀人案件中,有时犯罪事实的发生是矛盾激化的结果,被害人的过错可能很大,这样,其被害的后果中就包含了其过错行为所造成的部分,如因当场激于义愤或双方争斗而致的杀人案。在量刑时对此情况必须加以考虑,被害的事实并不能表明他没有责任,更不能将之转嫁给被告人承担。民法中有“因受害人对于损害的发生也有过错的,可以减轻侵害人的民事责任”的规定,完全可以借鉴到刑法中来。 第二,这是量刑科学化、合理化的要求。量刑必须做到综合平衡,既与犯罪事实相适应,又与犯罪分子的人身危险性相适应。司法实践中,被害人过错状况及对案件作用的不同是我们考察被告人主观恶性与人身危险性大小的重要依据。通过对被害人过错的分析,可以看出犯罪分子的是非观念、道德标准以及自我约束能力的强弱,从而了解其对社会威胁程度大小,进而提高衡量案件社会危害性的精确度,从深层次做到科学、合理量刑。 三、我国刑事被害人过错责任现状及立法建议 (一)我国刑法对被害人过错行为和责任的规定 1999年10月27日最高人民法院印发的《全国法院维护农村稳定刑事审判工作座谈会纪要》和2016年公布试行的最高人民法院《人民法院量刑指导意见(试行)》规定都涉及了对于被害人有过错或对矛盾激化负有责任的相关规 定。我国现行刑法虽然没有明确规定在量刑时应考虑被害人过错这一情节,但现行刑法许多条文中体现了这一精神。如《刑法》第20条规定:“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属正当防卫,不负刑事责任。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。”该“不法侵害人”实质上就是具有刑法意义上的有过错行为的被害人,该条款是现行刑法条文中体现被害人过错极为严重时,行为人不负刑事责任,或者应当减轻或免除刑事责任的唯一条款。再如刑法第61条、第232条规定等等,都包含了量刑时应考虑被害人是否有过错情节。 (二)我国应通过刑事立法建立被害人过错责任制度 虽然我国刑法和法院的会议纪要、指导意见中体现了量刑时应考虑被害人过错这一精神,但刑法没有明确规定被害人过错和确立量刑时适用被害人过错责任制度,我国应通过刑事立法建立被害人过错责任制度。 在国外,德国、俄罗斯、意大利以及英美法系国家都对过错行为的表现形式、过错行为侵害对象、过错行为对犯罪行为的影响及过错行为的责任承担等方面均的相关规定。如俄罗斯联邦刑法典第61条将由于受害人的行为不合法或不道德而实施犯罪一项作为法定减轻处罚的情节。该法分则第107条、第113条规定:“由于受害人的暴力、讥笑、严重侮辱,或者受害人的不法或不道德行为(或不作为)使人突然产生强烈的心理激动状态,以及由于受害人一贯的不法或不道德行为使人长期处于精神刺激的情境中而杀人的,判处3年以下限制自由或者3年以下剥夺自由;因上述原因而故意严重损害他人健康或中等严重损害他人健康的,判处2年以下限制自由或者2年以下剥夺自由。”德国刑法第213条规 定:“(故意杀人的减轻情节)非行为人的责任,而是因为被害人对其个人或家属进行虐待或重大侮辱,致行为人当场义愤杀人,或具有其他减轻情节的,处1年以上10年以下自由刑。” 上述国家对被害人过错行为及责任承担的规定对我国刑事立法中建立被害人过错责任制度具有极大的借鉴意义,但是,由于我国国情、法制、文化、观念等现状和与上述国家存在较大差异,因此不能照搬,而应在立足我国国情和法制现状的基础上,合理借鉴国外经验,根据我国司法实际的需要,制定出具有实际操作性的被害人过错责任制度,将被害人过错责任由“酌定量刑情节”上升为“法定量刑情节”。 我国刑事立法建立被害人过错责任制度时,可根据被害人过错行为按轻重程度不同分类为罪错行为、重大过错行为和一般过错行为,进而相应地将被害人过错责任划分为极大-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------过错责任、重大过错责任和一般过错责任。也就是说,在被害人罪错行为中,被害人行为的过错程度极大,其对行为人行为量刑的影响也极大,被害人应当对犯罪结果的发生承担极大过错责任,一般应当对行为人减轻或者免除处罚;在被害人重大过错行为中,被害人的过错程度较大,其对行为人行为量刑的影响也较大,被害人应当对犯罪结果的发生承担重大过错责任,一般应当对行为人从轻或者减轻处罚;在被害人一般过错行为中,被害人的过错程度较小,其对行为人行为量刑的影响也相对较小,被害人应当对犯罪结果的发生承担一般过错责任,一般可以对行为人从轻处罚。 参考文献: 宋浩波:《犯罪学原理》,中国人民公安大学出版社,2001年版。 张明楷:《刑法学》(第三版),法律出版社,xx年版。 梁国裕、张春艳、崔嵘:《贾淑芳故意杀人案——在被害方有明显过错的杀人案件中对被告人一般不应判处死刑立即执行》,载《刑事审判参考》xx年第5期。 刘军:《事实与规范之间的被害人过错》,载《法学论坛》xx年第5期。 陈兴良《:被害人有过错的故意杀人罪的死刑裁量研究——从被害与加害的角度切入》,载《当代法学》xx年第2期刑事非法证据排除法律适用的案例指导探析２０１４年２月上ｇ４期总；ｇ５５ｏ期 刑事非法证据排除法律适用的案例指导探析 苏兴国 -----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料---------------------------------------------- 【摘要】指导性案例实践可以促进法律适用的规范化，解决司法实务中的分歧。建议将指导性案例的基本思路运用于 刑事非法证据排除规则的法律适用中去。具体来说，三机关均可以根据各自的职权和业务范围，搜集、遴选刑事非法证据排 除的典型案例，用于指导刑事非法证据排除工作。 【关键词】非法证据排除；案例指导；判例法 ２０１２年《刑事诉讼法》修改的一大亮点是对刑事诉讼 中的非法证据排除规则。非法证据排除规则对于规范刑事侦 查行为、保障犯罪嫌疑人、被告人权利，具有积极意义，能 够有效地促进刑事诉讼制度的正确实施。但是我们也应看到， 刑事诉讼中非法证据的排除是一项较为复杂的系统工程，侦 查、审查起诉、审判三个阶段中均存在非法证据排除的客观 需要。结合-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------当前最高人民法院积极推行的指导性案例实践， 我们可以探究从指导性案例出发促进非法证据排除规则的良 好实施，从而使司法机关在刑事诉讼中更好地把握刑事非法 证据排除规则的适用。 指导性案例制度的基本法理 众所周知，我国并非判例法国家，判例并无法律适用的 效力。最高人民法院推行的指导性案例制度是我国司法改革 中的一大创举，能够使经典判例在司法实践中发挥出类似于 英美法系中判例法的作用，特别是能够促进相关疑难法律案 件审理过程中法律适用的准确性。 当然，我国司法实践中存在的指导性案例制度并不能等 同于英美法系国家的判例法制度。例如，指导性判例属于非 正式法律渊源，而英美法系国家中的判例却属于正式法律渊 源。但是，指导性判例同样能够在一定程度上消除法律歧-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------义， 减少“同案异判”的现象，在分歧和争议较大的领域，可以 通过指导性判例发挥指导作用，提高法律适用的精准性。 二、刑事非法证据排除规则适用中案例指导化必要性 在刑事非法证据排除规则的法律适用中通过指导性判例 消除法律歧义，提高法律适用的准确度，具有必要性。这种 必要性主要体现在如下三个方面：第一，刑事非法证据排除 规则在我国刑事法律体系中出现的时间还不长，亟需通过指 导性判例明确相关细节，使非法证据排除规则能够得到更好 地适用；第二，当前刑事非法证据排除规则还存在一些模糊 之处有待进一步明确，如《刑事诉讼法》第五十四条中“可 能严重影响司法公正的”，这一表述的内涵究竟为何，有待 作出进一步解释。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和 国刑事诉讼-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------法＞的解释》第九十五条第二款规定的“认定刑 事诉讼法第五十四条规定的‘可能严重影响司法公正’，应 当综合考虑收集物证、书证违反法定程序以及所造成后果的 严重程度等情况”，尽管指明了基本方向，但是依然缺乏明 确性，可能会有损刑事非法证据排除规则的“刚性”，从而 不利于非法证据排除规则的法律适用。通过指导性判例，可 以有效地消除歧义，特别是将某些必要的情形在指导性案例 中得以明确，并对法律适用产生积极的作用；第三，刑事非 法证据排除规则贯穿于侦查、审查起诉和审判三个阶段，这 三个阶段法律适用的主体不同、职责有别，指导性案例可以 在不同的层面对三个阶段中的三机关办案进行规范和纠偏， 从而有助于非法证据排除规则在不同的诉讼阶段-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------均得到准确 一、目的，我们应尝试着通过指导性案例来实现刑事非法证据排 除规则适用方法上的创新。 笔者对刑事非法证据排除规则案例指导化工作提出如下 几点建议： 第一，案例指导的全面性。当然，这里所谓的“刑事非 法证据排除规则的案例指导化”并不仅仅局限于最高人民法 院发布的指导性案例，如果仅仅参照人民法院公布的指导性 案例，则存在一定的局限性，这是因为人民法院公布的指导 性案例主要是针对审判工作而言的，而刑事非法证据排除贯 穿于刑事侦查、审查起诉和审判三个不同的阶段。建议在法 院指导性案例之外，公安机关也可以发布公安机关内部的指 导性案例-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------用于指导刑事侦查工作，检察机关也可以发布检察 机关内部的指导性案例用于指导审查起诉工作，从而使刑事 非法证据排除规则的指导性案例体系得以全面构建。 第二，案例指导的典型性。指导性案例作用的发挥很大 程度上取决于案例是否具有典型性，这里的“典型性”应立 足于指导性案例是否能够解决司法实践中经常遇到的疑难问 题。就刑事非法证据排除来说，指导性案例的遴选应注重程 序性、实用性、疑难性等方面，三机关可以由此出发针对各 自的业务范围和职责范围，针对三机关在刑事诉讼中遇到的 非法证据排除疑难问题遴选典型案例并发布。 第三，案例指导的规范性和前瞻性。２０１２年《刑事诉 讼法》修订后，有关刑事非法证据排除的规定受到了热议， 司法实践中刑-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------事非法证据排除规则也得到了一定程度的适 用。建议刑事非法证据排除规则案例指导化的构建应注重案 例指导的规范性。这里的“规范性”和“前瞻性”主要是指 如下两个方面：所遴选的指导性案例必须符合现行法律、 司法解释以及刑事政策，不管在实体层面还是在程序层面， 都能够经得起推敲和质疑，亦即所选取的指导性案例应在法 律层面符合规范；所遴选的指导性案例必须具有一定程 度上的前瞻性，即刑事非法证据排除规则指导性案例应着重 针对刑事司法实践中非法证据排除的难点、疑点，通过案例 申报、案例遴选等工作有针对性选择司法实务工作中颇具指 导性的案例，并在符合现行法律规范的基础上，前瞻地解决 实务工作者所关心的非法证据排除技巧、排除程序等问题。 综上，建议公安机关、检-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------察机关和法院加强对指导性案 例的运用，通过遴选刑事非法证据排除指导性案例的这一创 新做法，尝试着实现刑事非法证据排除的规范化、制度化。 参考文献 『１１任华哲，万平．美国非法证据排除规则的新变化——以 适用。 三、刑事非法证据排除规则案例指导化的相关建议 《爱国者法》为视角【１１．法学评论，２００６年第４期． 【２１郎贵梅．中国案例指导制度的若干基本理论问题研究 ［Ｉ１＿上海交通大学学报，２００９年第２期． 【３１苏喜民．侦查环节的权利保障机制初探——以侦查 环节实施刑事非法证据排除规则为视角…中国刑事法杂-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料---------------------------------------------- 志，２０１３年第１期． 刑事非法证据排除规则案例指导化的目的是通过典型案 例实现刑事非法证据排除规则法律适用的规范化。基于这一 ・１４８・２０１４．Ｖ０Ｌ．５５０．ＮＯ．０４-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料---------------------------------------------- 刑事案件法律意见书某某市人民法院、人民检察院：关于王某某涉嫌盗窃罪一案，本人认为王某某更符合侵占罪的构成要件，理由如下：侵占罪，是指以非法占有为目的，将他人的交给自己保管的财物、遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交还的行为。本案中手机是他人的遗忘物，为王某某拾得，而不是从他人家中、包里、口袋里或他人办公室里盗窃所得。从他中的家中、包里、口袋里、办公室等私人场合偷盗，这是明显的盗窃。而本案中，他人不慎将自己的手机遗忘，致使被王某某顺手牵羊拿走，这是将他人的遗忘物据为己有，符合侵占的要件。本案涉案金额不大，不符合侵占罪的量刑标准，建议对王某某免于刑事处罚。综上所述，特提出上述意见，供参考。浙江福田律师事务所周启顺律师刑事绑架抗诉死刑证明标准法律监督刑事绑架抗诉死刑证明标准法律监督【案由】绑架罪【审判法院】浙江省高级人民法院【案号】(2016)浙刑再字第3号【审级程序】再审程序【判决日期】2016年6月26日【抗诉机关】最高人民检察院【被告人】忻xx【权威公布】最髙人民检察院2016年12月31日公布(检例第2号)裁判规则：对于判处死刑缓期二年执行案件的抗诉，要正确把握适用死刑的条件，严格证明标准，依法履行刑事审判法律监督职责。基本案情：被告人忻xx因经济拮据而产生绑架儿童并勒索家长财物的意图，并多次到浙江省慈溪市进行踩点和物色被绑架人。xx年8月18日上午，忻xx龙驾驶自己的通宝牌面包车从宁波市至慈溪市浒山街道团圈支路老年大学附近伺机作案。当日下午1时许，忻元龙见女孩杨xx(女，1996年6月1曰出生。浙江省慈溪市浒山东门小学三年级学生，因本案遇害，殁年9岁)背着书包独自一人经过，即以“陈老师找你”为由将杨x x骗上车，将其扣在一个塑料洗澡盆下，开车驶至宁波市东钱湖镇“钱湖人家”后山。当晚10时许，忻元龙从杨x x处骗得其父亲的手机号码和家中的电话号码后，又开车将杨x x带至宁波市北仑区新禊镇算山村防空洞附近，采用捂口、鼻的方式将杨x x杀害后掩埋。8月19日，忻xx乘火车到安徽省广德县购买了一部波导1220型手机,于20曰凌晨0时许拨打杨x x家电话，称自己巳经绑架杨x x并要求杨x x的父亲于当月25曰下午6时前带60万元赎金到浙江省湖州市长兴县交换其女儿。而后，忻xx又乘火车到安徽省芜湖市打勒索电话，因其将记录电话的纸条丢失，将被害人家的电话号码后四位2353误记为7353，电话接通后听到接电话的人操宁波口音，而杨x x的父亲讲普通话，由此忻xx龙怀疑是公安人员巳介入，遂停止了勒索。xx年9月15日忻元龙被公安机关抓获，忻元龙供述了綁架杀人经过，并带领公安人员指认了埋尸现场，公安机关起获了一具尸骨，从其浙B3C751通宝牌面包车上提取了杨x x头发两根(经法医学DNA检验鉴定，是被害人杨x x的尸骨和头发)。公安机关从被告人忻xx处扣押波导1220型手机一部。被告人忻元龙绑架一案，由浙江省慈溪市公安局立案侦查，慈溪市人民检察院审查起诉。按照案件管辖的规定，慈溪市人民检察院将案件报送宁波市人民检察院审查起诉。宁波市人民检察院以忻xx涉嫌绑架罪向宁波市中级人民法院提起公诉。浙江省宁波市中级人民法院公开审理了此案。法庭审理认为：被告人忻xx以勒索财物为目的，绑架并杀害他人，其行为已构成绑架罪。手段残忍、后果严重，依法应予严惩。检察机关指控的罪名成立。宁波市中级人民法院作出一审判决：(1)被告人忻xx犯綁架罪，判处死刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。(2)被告人忻xx赔偿附带民事诉讼原告人杨xx、张xx应得的被害人死亡赔偿金317，640元、丧葬费380元，合计人民币329,020元。(3)供被告人忻xx犯罪使用的浙B3C751通宝牌面包车一辆及波导1220型手机一部，予以没收。忻xx对一审刑事部分的判决不服，向浙江省高级人民法院提出上诉。浙江省高级人民法院依法组成合议庭，公开审理了此案。法庭审理认为：被告人忻xx以勒索财物为目的，綁架并杀害他人,其行为已构成绑架罪。犯罪情节特别严重，社会危害极大，依法应予严惩。但鉴于本案的具体情况，对忻xx判处死刑，可不予立即执行。浙江省高级人民法院作出二审判决：(1)撤销浙江省宁波市中级人民法院(xx)甬刑初字第16号刑事附带民事判决中对忻xx的量刑部分，维持判决的其余部分;(2)被告人忻xx犯綁架罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身。被害人杨x x的父亲不服，向浙江省人民检察院申诉，请求提出抗诉。浙江省人民检察院经审查认为，浙江省高级人民法院二审判决改判忻元龙死刑缓期二年执行确有错误，提请最高人民检察院按照审判监督程序提出抗诉。最高人民检察院认为被告人忻xx绑架犯罪事实清楚，证据确实、充分，依法应当判处死刑立即执行，浙江省高级人民法院以“鉴于本案具体情况”为由改判忻xx死刑缓期二年执行确有错误，应予纠正。最高人民检察院向最高人民法院提出抗诉。最高人民法院指令浙江省高级人民法院另行组成合议庭，对忻xx案件进行再审。浙江省高级人民法院另行组成合议庭，公开开庭审理本案。浙江省高级人民法院依照《刑事诉讼法》第205条第2款、第206条、第189条第2项，《刑法》第239条第1款、第57条第1款、第64条之规定，作出判决：(1)撤销浙江省高级人民法院(xx)浙刑一终字第146号刑事判决中对原审被告人忻元龙的董刑部分，维持该判决的其余部分和宁波市中级人民法院(xx)甬刑初字第16号刑事附带民事判决;(2)原审被告人忻元龙犯绑架罪，判处死刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产，并依法报请最高人民法院核准。最高人民法院依照《刑事诉讼法>第199条和最高人民法院《关于复核死刑案件若干问题的规定》第2条第1款之规定，作出裁定:核准浙江省高级人民法院(2016)浙刑再字第3号以原审被告人忻xx犯绑架罪，判处死刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事判决。争议要点：被告人绑架犯罪事实清楚，证据确实、充分,且犯罪手段残忍、情节恶劣，后果严重，社会危害极大。其无任何悔罪表现,无法定从轻处罚情节。是否应予严惩，判处死刑。裁判理由：忻xx绑架犯罪事实清楚，证据确实、充分。本案定案的物证、书证、证人证言、被告人供述、鉴定结论、现场勘查笔录等证据能够形成完整的证据体系。公安机关根据忻元龙的供述找到被害人杨X X尸骨，忻xx供述的诸多隐蔽细节，如埋尸地点、尸体在土中的姿势、尸体未穿鞋袜、埋尸坑中没有书包、打错勒索电话的原因、打勒索电话的通话次数、通话内容、接电话人的口音等，得到了其他证据的印证。浙江省高级人民法院二审判决确有错误。二审改判是认为本案证据存在两个疑点:一是卖给忻xx波导1220型手机的证人傅世红在证言中讲该手机的串号与公安人员扣押在案手机的串号不一致，手机的同一性存有疑问;二是证人宋xx和艾力买买提尼牙子证实，在案发当天看见一中年妇女将一个与被害人特征相近的小女孩带走，不能排除有他人作案的可能。经审查，这两个疑点均能够排除。一是关于手机同一性问题。经审査，公安人员在询问傅世红时，将波导1220型手机原机主洪义军的身份证号码误记为手机的串号。宁波市人民检察院移送给宁波市中级人民法院的《随案移送物品文件清单》中写明波导1220型手机的串号是350974114389275，且洪义军将手机卖给傅世红的《旧货交易凭证》等证据，清楚地证明了从忻元龙身上扣押的手机即索要赎金时使用的手机，且手机就在宁波市中级人民法院，手机同一性的疑点能够排除。二是关于是否存在中年妇女作案问题。案卷原有证据能够证实宋xx、艾力买买提尼牙子证言证明的“中年妇女带走小女孩”与本案无关。宋xx、艾力买买提尼牙子证言证明的中年妇女带走小女孩的地点在绑架现场东侧200米左右，与忻xx绑架杨x x并非同一地点。艾力买买提尼牙子证言证明的是迪欧咖啡厅南边的电脑培训学校门口，不是忻元龙实施绑架的地点;宋xx证言证明的中年妇女带走小女孩的地点是迪欧咖啡厅南边的十宇路口，而不是老年大学北围墙外的绑架现场，因为宋xx所在位置被建筑物阻挡，看不到老年大学北围墙外的绑架现场，此疑问也已经排除。此外，二人提到的小女孩的外貌特征等细节也与杨x x不符。忻xx所犯罪行极其严重，对其应当判处死刑立即执行。一是忻xx精心预谋犯罪、主观恶性极深。忻xx为实施绑架犯罪进行了精心预谋，多次到慈溪市“踩点”，并选择了相对僻静无人的地方作为行车路线。忻元龙以“陈老师找你”为由将杨x x骗上车实施绑架，与慈溪市老年大学剑桥英语培训班负责人陈老师的姓氏相符。忻xx居住在宁波市的鄞州区，选择在宁波市的慈溪市实施绑架，选择在宁波市的北仑区杀害被害人，之后又精心实施勒索赎金行为，赴安徽省广德县购买波导1220型手机，使用异地购买的手机卡，赴安徽省宣城市、芜湖市打勒索电话并要求被害人父亲到浙江省长兴县交付赎金。二是忻xx犯罪后果极其严重、社会危害性极大。忻xx实施绑架犯罪后，为使自己的罪行不被发现，在得到被害人家庭信息后，当天就将年仅9岁的杨x x杀害，并烧掉了杨x x的书包，扔掉了杨x x挣扎时脱落的鞋子,实施了毁灭罪证的行为。析元龙归案后认罪态度差，开始不供述犯罪，并隐瞒作案所用手机的来源，后来虽供述犯罪,但编造他人参与共同作案。忻xx的犯罪行为不仅剥夺了被害人的生命、给被害人家属造成了无法弥补的巨大痛苦,也严重影响了当地群众的安全感。三是二审改判忻元龙死刑缓期二年执行不被被害人家属和当地群众接受。被害人家属强烈要求判处忻元龙死刑立即执行，当地群众对二审改判折xx死刑缓期二年执行亦难以接受，要求司法机关严惩忻元龙。被告人析xx以勒索财物为目的,绑架并杀害他人，其行为已构成绑架罪，且犯罪手段残忍、情节恶劣，后果严重，社会危害极大。其无任何悔罪表现，无法定从轻处罚情节，依法应予严惩。适用法律：《中华人民共和国刑法》第五十七条第一款对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第二百三十九条第一款以勒索财物为目的绑架他人的，或者绑架他人作为人质的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;情节较轻的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第(二)项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。第二百零五条第二款、第三款最高人民法院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权提审或者指令下级人民法院再审。最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。第二百零六条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉;如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。刑事案例研习论文 摘要：刑事案例的分析方法，是法律专业在校生和司法工作人员应当掌握的基本方法。从实质上说，案例分析的方法是对法学理论和法律条文的理解、掌握和综合运用。近年来，案例分析题在司法考试等各类法律考试中所占分值有逐年增长的趋势，一些考生对此有畏难心理。本文较详细地介绍了刑法和刑事诉讼法案例分析的基本方法。 关键词：刑法案例分析；刑事诉讼法案例分析；司法考试 如何对刑事疑难案例进行分析，是法律教学、司法考试和司法实践中经常遇到的问题，也是法律专业在校学生和司法工作人员应当掌握的基本方法。案例分析的方法，从实质上说，是对法学理论和法律条文的理解、掌握和综合运用。近年来，案例分析在司法考试、法律专业自学考试、检察官素质考试等法律考试中所占分值有逐年增长的趋势，考试中不仅有专门的案例分析题，而且选择题也常以案例的形式出现，要求应试者从所给的数个答案中选择出正确的答案。正确掌握刑事案例分析的方法，无论对在校生还是应试人员以较好的成绩通过司法考试，还是对司法工作人员搞好业务工作，都有着重要的意义。以下介绍刑事案例中刑法案例分析和刑事诉讼法案例分析的基本方法。 一、刑法案例分析 刑法案例分析，是指根据所给案例，对行为是否构成犯罪，是否应当追究行为人的刑事责任，以及如何定罪量刑所作的分析。刑法案例分析所要解决的问题主要是三个方面：一是行为人的行为是否构成犯罪；二是如果构成犯罪，构成什么罪；三是阐述定罪量刑的原则。具体又可分为以下几个步骤： 定性 首先需要确认行为人的行为是否构成犯罪。肯定不外乎两种结果，构成犯罪和不构成犯罪。如果不构成犯罪，必须说明不构成犯罪的理由和法律依据。例如：行为人的行为在客观上虽然造成了损害后果，但行为人在主观上既不是出于故意，也不是过失，而是由于不能抗拒或者不能预见的原因所致，属于意外事件。意外事件，不是犯罪。根据我国刑法，不构成犯罪的情况主要有： 1、刑法第3条规定的罪刑法定原则，即“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑”。如果行为人的行为即使是具有社会危害性的行为，但在法律上找不到任何相关规定，就必须按照罪刑法定原则来处理，不能以犯罪论处。例如，1979年刑法第160条流氓罪中规定的“其他流氓活动”，包含了鸡奸行为。但1997年刑法将流氓罪分解为四个新罪名，并取消了原流氓罪的法条，但在新分的四个罪以及其他的各项罪名中，都找不到有关鸡奸行为的规定。因此，对1997年刑法生效后发生的鸡奸行为，就不能再以犯罪论处。 2、刑法第13条中规定的“但书”，即“但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪”。“但书”所说的情况，主要是指刑法分则中规定的一些罪名，如盗窃罪、侵犯通信自由罪、交通肇事罪等犯罪，在犯罪数额、犯罪情节、危害后果等方面达不到构成该罪所要求具备的条件时，不能以犯罪认定。 3、不满14周岁的人实施的危害社会的行为。根据刑法第17条的规定，不满14周岁的人，属于完全不负刑事责任年龄阶段。因此，不满14周岁的人实施的危害社会的行为，不能构成犯罪，也不能追究刑事责任。 4、已满14周岁不满16周岁的人，实施了刑法第17条第2款规定的8种犯罪以外的犯罪的。即：“已满14周岁不满16周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。”换句话说，已满14周岁不满16周岁的人，仅对实施了刑法第17条第2款规定的8种犯罪负责，如果实施了这8种犯罪以外的犯罪的，则不负刑事责任。但需要注意的是，根据刑法分则的规定，已满14周岁不满16周岁的人，实施下列犯罪的，仍应当负刑事责任。它们是：奸淫幼女的；抢劫枪支、弹药、爆炸物罪；非法拘禁使用暴力致人伤残、死亡的；聚众斗殴，致人重伤、死亡的；携带凶器抢夺的；犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物，抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的。 5、完全无刑事责任能力的精神病人实施的危害社会的行为。根据刑法第18条的规定：“精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任”。但这里指的是完全无刑事责任能力的精神病人实施的危害社会的行为，如果是间歇性的精神病人在精神正常的时候犯罪，或者是尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的，应当负刑事责任 6、属于意外事件的。即刑法第16条规定的：“行为在客观上虽然造成了损害结果，但是不是出于故意或者过失，而是由于不能抗拒或者不能预见的原因所引起的，不是犯罪”。但在案例分析时，应当注意区分意外事件与疏忽大意的过失构成的犯罪之间的界限。 7、正当防卫的。即：刑法第20条第1款规定的“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任”；和第20条第3款规定的“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任”。但如果在上述两款之外，属于刑法第20条第2款规定的“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任”。 8、紧急避险的。即刑法第21条规定的：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任”。但紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，属于避险过当，应当负刑事责任。 9、犯罪已过追诉时效的。即犯罪已过刑法第87条规定的追诉期限的，不再追诉。需要注意的是，在人民检察院、公安机关、国家安全机关立案侦查或者在人民法院受理案件以后，逃避侦查或者审判的，不受追诉期限的限制。被害人在追诉期限内提出控告，人民法院、人民检察院、公安机关应当立案而不予立案的，不受追诉期限的限制。 定罪 如果认定行为人的行为构成犯罪，需要进一步确认构成什么罪，并说明构成该罪的理由和法律依据。在案例分析中认定犯罪的程序一般是： 1、根据所给案例，确定行为人的行为构成什么罪。 2、阐述该罪的概念和特征。 3、说明认定构成该罪的理由。主要是根据案例所给的事实，依据犯罪构成的理论和刑法分则中该罪的构成条件，证明行为人的行为在犯罪客体、犯罪主体、犯罪主观方面、犯罪客观方面均符合刑法分则关于该罪的犯罪构成，因此构成该罪。 4、注意罪名的转化。某些犯罪行为，从表面上看，完全符合刑法规定的某些罪名，但刑法分则对这类犯罪在发展到某种程度时又规定应当依照刑法分则的其他条文定罪处罚。这类罪名转化的案例，近年来在考试中经常出现，应当引起考生的注意。这类转化的罪名主要有：刑法第238条非法拘禁罪；第247条刑讯逼供罪；暴力取证罪；第248条虐待被监管人罪；第269条犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照刑法第263条的规定定罪处罚，等等。 5、有时候还需要证明行为人为什么构成此罪，而不构成彼罪的根据，即划清此罪与彼罪的界限。这一点一般不是必经程序，但有时案例分析题要求应试者回答。所以，考生在复习时，也应当注意掌握罪名认定中的一些具体问题。 目前，刑法分则中规定的罪名共有413个，如果要全部记住，难度很大。但在司法考试、自学考试以及检察官素质考试中，都有考试大纲，在考试大纲中，一般都详细划定了考试的范围、需要掌握的常用罪名等。应试者只需将考试范围内的应当掌握的罪名熟记即可。在复习准备中，要认真把握好各罪名的概念、特征和认定中的一些具体问题。考试时，也就不难确认所给案例的罪名性质以及对此展开分析了。 定罪和量刑原则的运用 司法实践中，完全根据刑法分则定罪和量刑的情况极少，通常还要根据犯罪事实综合运用刑法总则与分则中规定的原则。作为考试案例也同样如此，在案例所给的各种事实中，肯定还有一些需要运用刑法总则的有关规定。迄今为止，笔者还从未看到过仅需依据刑法分则就可以定罪量刑的考试案例。因此，在审查所给的刑事案例时，需要特别注意以下事实和刑法的相关规定： 1、行为人的年龄。刑事案例中给定行为人的年龄一般有两种情况：一种是直接注明行为人的年龄；另一种是同时注明行为人的出生日期和实施犯罪的日期，此时就需要用后者减去前者求得行为人的实际年龄。在年龄的认定上，一律以公历的年、月、日计算；行为人只有在过了14周岁、16周岁、18周岁的第二天起，才算已满14周岁、16周岁、18周岁。一定要注意不满14周岁、已满14周岁不满16周岁、不满18周岁这三个年龄段，这三个年龄段对行为人的定罪和量刑有直接影响。例如，对不满18周岁的人实施了犯罪的，必须阐明行为人具有刑法规定的从轻或者减轻处罚的情节，以及犯罪的时候不满18周岁的人，不适 用死刑的原则。 2、行为人实施犯罪的时间。应特别注意1997年10月1日新刑法生效这个日期。凡是在1997年9月30日以前实施的犯罪，并在1997年10月1日前判决未生效的，都要根据刑法第12条从旧兼从轻的原则处理。 3、行为人的人数。如果行为人实施的是故意犯罪且为2人以上共同实施的，应适用刑法总则中关于共同犯罪的规定。在案例分析中需要分清各共犯在共同犯罪中的地位、所起作用以及阐明刑法对主犯、从犯、协从犯、教唆犯的处罚原则。 4、行为人在实施故意犯罪过程中的停止状态。行为人在实施故意犯罪的过程中，有可能会因为客观或主观上的原因，使犯罪停止下来，从而形成犯罪的预备、犯罪的未遂和犯罪的中止。因此，要仔细分析行为人在犯罪的什么阶段，是由于客观还是主观上的原因使犯罪停止下来，从而认定是犯罪预备、犯罪未遂还是犯罪中止。同时阐明刑法总则对犯罪预备、犯罪未遂和犯罪中止的处罚原则。 5、行为人的身份。要特别注意行为人的身份是否为国家工作人员、国家机关工作人员等，不同的身份会影响对行为人的定罪和量刑。例如：贪污罪和职务侵占罪的最主要区别就在行为人是否为国家工作人员。此外，国家工作人员实施某些犯罪时，虽不影响定罪，但在量刑时要从重处罚。如国家工作人员犯诬告陷害罪的，从重处罚；国家机关工作人员组织、领导、参加黑社会性质组织的，从重处罚，等等。 如果犯罪主体是单位的，也要阐明根据刑法的规定，对单位犯罪应当适用两罚制，即：对单位判处罚金；对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。 6、行为人是否实施了数个犯罪。如果行为人实施了数个犯罪，需要分清是在判决宣告前一人犯数罪的；还是判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又发现漏罪的；或是判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯新罪的这几种情况，然后分别根据刑法第69条、第70条、第71条数罪并罚的规定处理。 7、行为人是否为累犯。如果案例给了行为人以前曾因故意犯罪被判过刑，且刑罚执行完毕或赦免的时间不满5年，又再次实施故意犯罪的，有可能构成累犯。应阐明累犯应当从重处罚，累犯不适用缓刑，累犯不得假释的原则。 8、行为人在实施犯罪后，是否有自首、立功的情节。如果有，也需要阐明刑法总则关于自首、立功的处罚原则。 9、其他需要运用总则的情况。如：精神病人犯罪的；聋哑人、盲人犯罪的；防卫过当、避险过当的；缓刑、假释期间实施犯罪的；行为人在特定的时间、地点、使用特别的方法犯罪的，等等。这类情况对行为人的定罪和量刑也有影响。 二、刑事诉讼法案例分析 刑事诉讼法案例分析，是指根据所给案例，对犯罪嫌疑人、被告人在立案、侦查、审查起诉、法庭审判、刑罚的执行过程中是否符合刑事诉讼法规定的程序所作的分析。从这几年 的考试案例看，主要是从所给的案例中在程序上找错。一般来说，错误主要来自以下几个方面： 主体不当 主体不当，是指权力行使人无权行使法律规定的该项权力，或者虽有权行使，但在一定条件下法律对行使人行使权力作出限制的。如：刑事诉讼法第205条第3款规定：“最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉”。如果地方各级人民检察院对本级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定提起抗诉的，属于主体不当。再如，原审人民法院对于发回重审的案件，应当另行组成合议庭，依照第一审程序进行审判。如果曾担任过一审合议庭的成员，在发回重审时，又参加了另行组成的合议庭的，亦属于主体不当。 适用的对象不当 适用的对象不当，是指权力主体在适用法律时对法律适用的对象发生错误。例如，刑事诉讼法规定的5种强制措施，其适用对象仅限于犯罪嫌疑人、被告人，对其他任何人都不能适用。司法实践中，即便是证人、被害人不配合司法机关的侦查活动，也不能对证人、被害人适用强制措施。 时间或日期不当 时间或日期不当，是指权力主体在行使法律规定的权力时，超过了法律规定的时间或日期。在刑事诉讼法中，有许多法条都规定了相应的时间或日期，以确保刑事诉讼程序的正常进行。例如：对犯罪嫌疑人拘传持续的时间不得超过12小时或者连续拘传；对犯罪嫌疑人、被告人取保候审不得超过12个月；监视居住不得超过6个月，等等。权力主体在行使法律规定的权力时，超过法律规定的时间或日期，也是一种违反刑事诉讼程序的行为。 适用程序不当 适用程序不当，是指权力主体在适用法律时，未按法律规定的程序进行。例如：逮捕犯罪嫌疑人、被告人，必须经过人民检察院批准或者决定或者人民法院决定，由公安机关执行。公安机关逮捕人的时候，必须出示逮捕证。当中的任何一个程序都不能省略。又如：人民检察院对同级人民法院的判决、裁定提起抗诉，必须通过原审人民法院向上一级法院提出，不得直接提交到上一级法院。再如：二审人民法院对于事实清楚、证据充分，但适用法律有错误的，不是依法改判而是发回重审的，等等。 犯罪嫌疑人、被告人应当享有的权利未得到保障的 在刑事诉讼法中，对犯罪嫌疑人、被告人应当享有的权利也作了规定。其中，对未成年犯罪嫌疑人、被告人和女性犯罪嫌疑人、被告人的应有权利还作有特别规定。司法机关在办理案件时，应当保障他们应有的权利。如果其应当享有的权利未得到保障的，也是违反刑事诉讼程序的行为。 1、未成年犯罪嫌疑人、被告人应当享有的权利。这方面的规定主要有：刑诉法第14条第2款：“对于不满18岁的未成年人犯罪的案件，在讯问和审判时，可以通知犯罪嫌疑人、被告人的法定代理人到场”；第34条第2款：“被告人是盲、聋、哑或者未成年人而没有委托辩护人的，人民法院应当指定承担法律援助义务的律师为其提供辩护”；第152条第2款：“14岁以上不满16岁未成年人犯罪的案件，一律不公开审理。16岁以上不满18岁未成年人犯罪的案件，一般也不公开审理”；第213条第3款：“对未成年犯应当在未成年犯管教所执行刑罚”。 2、女性犯罪嫌疑人、被告人应当享有的权利。这方面的规定主要有：刑诉法第60条第2款：“对应当逮捕的犯罪嫌疑人、被告人，如果患有严重疾病，或者是正在怀孕、哺乳自己婴儿的妇女，可以采用取保候审或者监视居住的办法”；第105条第3款：“检查妇女的身体，应当由女工作人员或者医师进行”。第112条第2款：“搜查妇女的身体，应当由女工作人员进行”；第152条第1款：“人民法院审判第一审案件应当公开进行。但是有关国家秘密或者个人隐私的案件，不公开审理”；第214条第1款：“对于被判处有期徒刑或者拘役的罪犯，有下列情形之一的，可以暂予监外执行：有严重疾病需要保外就医的；怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女”；第211条：人民法院执行死刑时，发现罪犯正在怀孕的，应当停止执行，并且立即报告最高人民法院，由最高人民法院依法改判。 3、一般犯罪嫌疑人、被告人应当享有的权利。这方面的规定有许多，例如刑诉法第11条：“被告人有权获得辩护，人民法院有义务保证被告人获得辩护。”第34条第3款：“被告人可能被判处死刑而没有委托辩护人的，人民法院应当指定承担法律援助义务的律师为其提供辩护。”第96条：“犯罪嫌疑人在被侦查机关第一次讯问后或者采取强制措施之日起，可以聘请律师为其提供法律咨询、代理申诉、控告。”此外，犯罪嫌疑人、被告人还享有一项重要的权利，即：公诉案件的举证责任由检察机关承担。犯罪嫌疑人、被告人除对刑法第395条巨额财产来源不明罪、刑法第282条非法持有国家绝密、机密文件、资料、物品罪外，不负有提出证据证明自己有罪或者无罪的义务，侦查人员不得要求犯罪嫌疑人、被告人自证其罪。 律师、辩护人应当享有的权利未得到保障的 在刑事诉讼法中，对律师、辩护人应当享有的权利也作了规定。律师、辩护人在行使法律规定的权利时，司法机关不得限制或阻碍。这些权利主要有：刑诉法第96条第1款：“犯罪嫌疑人被逮捕的，聘请的律师可以为其申请取保候审”；第96条第2款：“受委托的律师有权向侦查机关了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名，可以会见在押的犯罪嫌疑人，向犯罪嫌疑人了解有关案件情况”；第36条：“辩护律师自人民检察院对案件审查起诉之日起，可以查阅、摘抄、复制本案的诉讼文书、技术性鉴定材料，可以同在押的犯罪嫌疑人会见和通信。辩护律师自人民法院受理案件之日起，可以查阅、摘抄、复制本案所指控的犯罪事实的材料，可以同在押的被告人会见和通信”；第37条：“辩护律师经证人或者其他有关单位和个人同意，可以向他们收集与本案有关的材料，也可以申请人民检察院、人民法院收集、调取证据，或者申请人民法院通知证人出庭作证。辩护律师经人民检察院或者人民法院许可，并且经被害人或者其近亲属、被害人提供的证人同意，可以向他们收集与本案有关的材料”。 在刑事诉讼法案例中找错时，还有一些窍门可以适当利用。一是从案例分析的分值中估 计可能有几个错。如分值5分，一般就是5个错；分值8分，可能有4个错，每个错2分。当然也不是太绝对。二是多找错，不扣分。案例分析中的找错，不像多项选择，多找了要扣分。所以，在答题时，可以多找一些错，对那些似是而非的地方，先可以假定它是错的，即便不是错，也不会因多找了而扣分。 以上是我们对刑事案例分析的常用方法所作的介绍。应试人员还需要注意当前考试中出现的一种新趋势，即实体法与程序法交叉的复合型试题，以考察应试人员对综合知识的掌握和解决实际问题的能力。它表现为在同一个刑事案例中，既要求应试人员对行为人的行为是否构成犯罪，构成什么罪作出认定，还要求解决在刑事诉讼中存在的问题。回答这类复合型试题时，基本上也还是以上所说的方法，只是需要更加灵活地使用。萧山刑事律师缓刑成功案例杭州市萧山区人民法院刑事判决书(2016)杭萧刑初字第1896号 公诉机关杭州市萧山区人民检察院。 被告人牛某甲，因本案于2016年8月1日被刑事拘留，同年8月15日被逮捕，现羁押于杭州市萧山区看守所。 辩护人何东南、朱叶平，浙江中杭律师事务所律师。 杭州市萧山区人民检察院以杭萧检刑诉［2016］1831号起诉书指控被告人牛某甲犯过失致人死亡罪，于2016年10月13日向本院提起公诉。本院于次日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市萧山区人民检察院检察员楼嵚洪、被告人牛某甲及辩护人何东南、朱叶平到庭参加了诉讼。现已审理终结。 经审理查明：2016年7月31日21时许，被告人牛某甲无证驾驶无牌照的两轮机动车，车上乘载被害人牛某乙、刘某甲，沿杭州市萧山区新塘街道紫霞村2组一通道由东往西行驶，至通道尽头时，因未注意观察路况，所驾驶的两轮机动车驶上通道尽头的河埠头并坠入河中，造成车上乘载的被害人牛某乙、刘某甲溺水死亡。 另查明，案发后，被告人牛某甲的家属分别赔偿被害人牛某乙、刘某甲家属部分经济损失，被害人牛某乙、刘某甲的家属均对被告人牛某甲表示谅解。 上述事实，被告人牛某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有证人刘某乙、韩某某、吴某某、周某某、牛某丙的证言，案发经过，情况说明，投案经过，收条，现场勘验笔录，道路外交通事故认定书，机动车驾驶人信息查询表，道路交通事故车辆技术检验报告，司法鉴定报告书，死亡医学证明书，被告人牛某甲的身份证明等证据证实，足以认定。 本院认为：被告人牛某甲因疏忽大意致2人死亡，其行为已构成过失致人死亡罪。公诉机关指控罪名成立。被告人牛某甲归案后如实供述自己的罪行，且被害人家属对其表示谅解，可以从轻处罚。辩护人提出的与此相一致的辩护意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下： 被告人牛某甲犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。 。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 王 丹 丹人民陪审员 徐 玲 仙人民陪审员 董 叶 锋二○一一年十二月七日书 记 员 盛 玲 玲办理刑事案件常用法律法规及相关文书 办理刑事案件常用法律法规及相关文书 (仅供工作中参考) 《刑诉法》第84条第三款、第84条第四款1受案文书：《接受刑事案件登记表》；《刑诉法》第83条；2立案《刑诉法》第86条；文书：《呈请立案报告书》；权限：县级以上公安机关负责人；立案决定书《刑诉法》第86条；文书：《呈请不予立案报告书》；权限：县级以上公安机关负责人；不-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------予立案通知书3不予立案《刑诉法》第87条；不立案理由说明书；《程序规定》第17条；4指定管辖文书：《指定管辖决定书》；《刑诉法》第84条第三款；5移送案件文书：《呈请移送案件报告书》；权限：县级以上公安机关负责人；移送案件通知书《刑诉法》第28条；文书：《呈请回避/驳回申请回避报告书》；回避/驳回申请回避决定书；《刑诉法》第92条第一款*7传唤文书：《呈请刑事传唤报告书》；权限：县级以上公安机关负责人；传唤通知书《刑诉法》第50条8拘传文书：《呈请拘传报告书》；权限：县级以上公安机关负责人；拘传证 6 回避 ①《刑诉法》第51条第一款第项；②《刑诉法》第51条第一款第项；③《刑诉法》第60条第二款；④《刑诉法》第65条；9⑤《刑诉法》第69-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------条第三款；取保侯审⑥《刑诉法》第74条；7《刑诉法》第52条；文书：《呈请取保候审报告书》；权限：县级以上公安机关负责人；取保候审决定书，取保候审执行通知书《刑诉法》第58条第二款；10解除取保候审文书：《呈请解除取保候审报告书》，权限：县级以上公安机关负责人；解除取保候审决定书、解除取保候审通知书。《刑诉法》第51条；《刑诉法》第60条第二款；11不予取保候审《程序规定》第64条；制作不予取保候审通知书。取保候审12保证书13《刑诉法》第50条、第53条；，制作取保候审保证书。《刑诉法》第55条；对保证人罚款报县级以上公安机关负责人批准，签发对保证人罚款决定书。1415收取保证金《刑诉法》第53条；，制作收取保证金通知书。 退还保证金《刑诉法》第56条第二款、《刑诉法》第168-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------条等规定；，制作退还保证金决定书、退还保证金通知书。《刑诉法》第56条第二款；。16没收保证金《程序规定》第79条，没收保证金的，报县级以上公安机关负责人批准，签发没收保证金决定书。决定没收较高数额保证金的，应当经地级以上公安机关负责人批准。没收保证金通知书《程序规定》第72条；对保证人罚款17/没收保证金复核《程序规定》第81条；制作对保证人罚款/没收保证金复核决定书，决定事宜分为：撤销、维持、变更三种。。18责令具结悔过《刑诉法》第56条第二款；，制作责令具结悔过决定书。①《刑诉法》第51条第一款第项；②《刑诉法》第51条第一款第项；③《刑诉法》第60条第二款；④《刑诉法》第65条；⑤《刑诉法》第69条第三款；⑥《刑诉法》第74条；文书：《呈请监视居住报告书》；权限：县级以上公安机关负责人；监视居-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------住决定书，监视居住执行通知书《刑诉法》第58条第二款；20解除监视居住文书：《呈请解除监视居住报告书》，权限：县级以上公安机关负责人，解除监视居住决定书，解除监视居住通知书①《刑诉法》第61条第项②《刑诉法》第61条第项21刑事拘留③《刑诉法》第61条第项④《刑诉法》第61条第项 19 监视居住 ⑤《刑诉法》第61条第项⑥《刑诉法》第61条第项⑦《刑诉法》第61条第项文书：《呈请刑事拘留报告书》；权限：县级以上公安机关负责人；拘留证，拘留通知书《刑诉法》第69条第一款；延长刑事拘留《刑诉法》第69条第二款；期限文书：《呈请延长拘留期限报告书》；权限：县级以上公安机关负责人；延长拘留期限通知书《刑诉法》第109条23搜查-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------文书：《呈请搜查报告书》；权限：县级以上公安机关负责人；搜查证，制作搜查笔录。24现场勘查《刑诉法》第101条，制作现场勘查笔录。《刑诉法》第101条，制作检查笔录。《刑诉法》第107条，制作复验复查笔录。《刑 诉法》第114条第一款27扣押文书：《呈请扣押物品/文件报告书》；权限：县级以上公安机关负责人；《刑诉法》第116条28扣押/解除扣押文书：《呈请扣押/解除扣押邮件/电报报告书》；权限：县级以上公安机关负责人；扣押/解除扣押通知书，时间为3日以内。《刑诉法》第198条第一款《刑诉法》第118条文书：《呈请发还物品/文件报告书》；权限：县级以上公安机关负责人；30解剖尸体《刑诉法》第104条《公安机关办理刑事案件程序规定》第199条、第200-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------条， 22 29 发还 经县级以上公安机关负责人批准可以进行解剖并处理尸体文书：《呈请解剖尸体报告书》；权限：县级以上公安机关负责人；解剖尸体通知书31侦查实验《刑诉法》第108条《刑诉法》第45条32调取证据文书：《呈请调取证据报告书》；权限：县级以上公安机关负责人；调取证据通知书，调取证据清单。《刑诉法》第198条第一款33销毁文书：《呈请销毁物品/文件报告书》；权限：县级以上公安机关负责人；销毁物品/文件清单《刑诉法》第119条文书：《呈请聘请鉴定报告书》；权限：县级以上公安机关负责人；鉴定聘请书，鉴定结论通知书。①《公安机关办理刑事案件程序规定》第240条补充鉴定35重新鉴定②《公安机关办理刑事案件程序规定》第241条③《刑诉法》第121条文书：《呈请补充/重新鉴定报告书》；权限：县级以上公安机关负责人；聘请书《刑诉法》第117条36-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------查询存款/汇款文书：《呈请查询存款/汇款报告书》；权限：县级以上公安机关负责人；查询存款/汇款通知书《刑诉法》第117条冻结/解除冻《刑诉法》第118条结存款/汇款文书：《呈请冻结/解除冻结存款/汇款报告书》；权限：县级以上公安机关负责人；冻结/解除冻结存款/汇款通知书。《公安机关办理刑事案件程序规定》第246条38辨认文书：《呈请辨认报告书》 ；权限：办案部门负责人；辨认笔录①《刑诉法》第15条；②《刑诉法》第130条；）③《刑诉法》第15条第项；文书：《呈请撤销案件报告书》；权限：县级以上公安机关负责人；撤销案件决定书。《公安机关办理刑事案件程序规定》第166条、第167条 40 破案-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------文书：《呈请破案报告书》；权限：县级以上公安机关负责人；破案告知书。《程序规定》第147条《刑诉法》第198条第二款《刑诉法》第123条《刑诉法》第129条文书：《呈请移送审查起诉报告书》；权限：县级以上公安机关负责人；《刑诉法》第140条第二款。《刑诉法》第60条第一款、第66条；《刑诉法》第56条第二款、第66条；《刑诉法》第57条第二款、第66条；文书：《提请逮捕报告书》；权限：县级以上公安机关负责人；移送人民检察院审查，制作《逮捕决定书》经县级以上公安机关负责人签发，《逮捕证》、《逮捕通知书》提请逮捕期限：公安机关对被拘留的人，认为需要逮捕的，应当在拘留后的3日内，提请人民检察院审查批准。在特殊情况下，提请审查批准的时间可以延长1日至4日。对于流窜作案、多次作案、结伙作案的重大嫌疑分子，提请审查批准的时间可以延长至30日。《刑诉法》第73-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------条 46 提请逮捕 47 变更强制措施 《刑诉法》第73条 48 羁押期限 ①延长侦查羁押期限；逮捕后侦查羁押期限为2个月，案情复杂、期限届满 不能终结的案件报上一级人民检察院可以延长1个月；还是不能终结，报省一级人民检察院可以延长2个月；犯罪嫌疑人可能判处10年以上有期徒刑以上刑罚，按照前两条规定延长届满，仍不能侦查终结，报省一级人民检察院批准可以再延长2个月。《程序规定》第150条，并制作《羁押期限届满通知书》。文书：《提请批准延长侦查羁押期限意见书》；权限：县级以上公安机关负-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------责人；报送同级人民检察院转报上一级人民检察院或省、自治区、直辖市人民检察院批准，延长侦查羁押期限通知书。②重新计算侦查羁押期限；〈刑诉法〉第128条第一款；②《刑诉法》第69条第三款③《刑诉法》第72条④《刑诉法》第73条如：轻伤害案件和解后释放被刑拘的犯罪嫌疑人。⑤《刑诉法》第74条⑥《刑诉法》第75条⑦《刑诉法》第143条）8《刑诉法》第130条9《刑诉法》第60条第二款文书：《呈请释放报告书》；权限：县级公安机关负责人；释放通知 书，释放证明书。50刑事强制措施刑事强制措施主要有： 1、2、3、4、5、 拘传；取保候审；监视居住；拘留；逮捕； 其他强制措施主要有：1、2、3、4、5、6、询问犯罪嫌疑人；询问证人、被害人；扣押；搜查；勘验、检查；-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------鉴定； 7、通缉；8、呈请②《刑诉法》第86条；内容为维持原决定与撤销原决定两种。适用于①《刑诉法》第70条；②《刑诉法》第144条；适用于①《刑诉法》第70条；②《刑诉法》第144条；适用于拘传、取保候审、监视居住、拘留、延长拘留期限、立案、不予立案、破案、撤销案件、结案等事项。 级以上公安机关负责人批准后，移送同级人民检察院复议。对复议意见不被接受的，可以在7日内制作《提请复核意见书》，经县级以上公安机关负责人批准，提请上一级人民检察院复核）《刑诉法》第216条第二款，《程序规定》第152条、第295条第二款、第55死亡通知书303条之规定。①故意伤害罪②盗窃罪③诈骗罪56常用罪名④抢夺罪⑤抢劫罪⑥敲诈勒索罪 刑事法律文书共92种，主要为： 《接受刑事案件登记表》、《立案决定书》、-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------《回避/驳回申请回避决定书》《指定管辖决定书》、《不予立案通知书》、《不立案理由 说明书》、《移送案件通知书》《涉密案件聘请律师申请表》、《涉密案件聘请律师决定书》《会见涉密2律师参与刑事案件在押犯罪嫌疑人申请表》、《准予会见涉密案件在押犯罪嫌疑人决定诉讼文书种）《不予取保候审通知书》、《监视居住决定书、执行通知书》、《解除监视居住决定书、执行通知书》、《拘留证》、《拘留通知书》、《延长拘留期限通知书》、《提请逮捕通知书》、《逮捕证》、《逮捕通知书》、《变更强制措施通知书》、《提请批准延长侦查羁押期限意见书》、《延长侦查羁押期限通知书》、《重新计算侦查羁押期限通知书》、《羁押期限届满通知书》、《释放通知书》、《释放证明书》、《健康检查笔录》、《换押证》。《传唤通知书》、《提讯证》、《犯罪嫌疑人诉讼权利义务告知书》、《讯问笔录》、-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------《未成年犯罪嫌疑人法定代理人到场通知书》、《询问通知书》、《询问笔录》、《未成年证人/被害人法定代理人到场通知书》、《现场勘查笔录》、《解剖尸体通知书》、《检查笔录》、《复验复查笔录》、《侦4侦查取证文书查实验笔录》、《搜查证》、《搜查笔录》、《调取证据通知书》、《调取证据清单》、《扣押物品、文件清单》、《处理物品、文件清单》、《发还物品、文件清单》、《随案移交物品、文件清单》、《销毁物品、文件清单》、《扣押/解除扣押通知书》、《查询存款/汇款通知书》、《冻结/解除冻结存款/汇款通知书》、《鉴定聘请书》、《鉴定结论通知书》、《辨认笔录》、《通缉令》、《关于撤销号通缉令的通知》、《办案协作函》、《撤销案件决定书》、《起诉意见书》、《补充侦查报告书》。 1 立案、管辖、回-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------避文书 《提请减刑/假释审批表》、《提请减刑/假释建议书》、《假释证明书》、执行文书5《暂予监外执行审批表》、《罪犯保外就医征求意见书》、《保外就医保证书》、《暂予监外执行决定书、通知书》、《暂予监外执行罪犯监督考察通知书》、《暂予监外执行 延期审批表》、《收监执行通知书》、《准许拘役罪犯回家决定书》、《刑满释放证明书》。通用文书6《呈请-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------报告书》、《复议决定书》、《要求复议意见书》、《提请复核 意见书》、《死亡通知书》。《新刑事诉讼法》办案常用法律条文 《新刑事诉讼法》办案常用法律条文 一、简易部分 1、立案 《刑事诉讼法》第107条：公安机关在工作中发现犯罪事实和犯罪嫌疑人。 《刑事诉讼法》第110条：公民报案、控告、举报、扭送或者犯罪嫌疑人自首。 2、不予立案 《刑事诉讼法》第110条：认为没有犯罪事实；犯罪事实显著轻微，不需要追究刑事责任的。 3、移送案件 《刑事诉讼法》第108条第3款。 4、拘传 《刑事诉讼法》第64条。 5、取保候审 《刑事诉讼法》第65条第1款：可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的；可能判处有期徒刑以上刑罚，采取取保候审不致发生社会危险性的；患有严重疾病、生活不能自理，怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女，采取取保候审不致发生社会危险性的；羁押期限届满，案件尚未办结，需要采取取保候审的。 《刑事诉讼法》第89条第3款：拘留期间，检察院作出不批准逮捕的，在需要继续侦查，并符合取保候审条件的。 《刑事诉讼法》第96条：嫌疑人被羁押，不能在刑诉法规定的侦查羁押期限内办结，需要继续查证的。 6、保证金保证 《刑事诉讼法》第66条。 7、退还保证金 《刑事诉讼法》第71条：在取保候审期间未违反规定，取保候审结束时，退还保证金。包括在撤销案件、判决生效时退还保证金。 8、没收保证金 《刑事诉讼法》第69条第3款。 9、对保证人罚款 《刑事诉讼法》第68条。 10、解除取保候审 《刑事诉讼法》第77条第2款。 11、监视居住 《刑事诉讼法》第72条，患有严重疾病、生活不能自理的；怀孕或者正在哺乳自己婴女的妇女；系生活不能自理的人的唯一抚养人；因为案件的特殊情况或者办理案件的需要，采取监视居住措施更为适宜的；羁押期限届满，案件尚未办结，需要采取监视 居住措施的。对符合取保候审条件，但犯罪嫌疑人、被告人不能提出保证人，也不交纳保证金的，可以监视居住。 《刑事诉讼法》第89条第3款：拘留期间，检察院作出不批准逮捕的，在需要继续侦查，并符合监视居住条件的。 《刑事诉讼法》第96条：嫌疑人被羁押，不能在刑诉法规定的侦查羁押期限内办结，需要继续查证的。 12、解除监视居住 《刑事诉讼法》第77条第2款。 13、拘留 《刑事诉讼法》第80条、第69条第4款、第75条第2款。 14、延长拘留期限 《刑事诉讼法》第89条第1款：延长一日至四日。 《刑事诉讼法》第89条第2款：流窜作案、结伙作案、多次作案延长至三十日。 15、提请逮捕 《刑事诉讼法》第79条第1款、第2款，第85条。 《刑事诉讼法》第79条第3款、第85条：违反取保候审、监视居住规定予以逮捕。 16、释放 《刑事诉讼法》第84条：不应当拘留时释放。 《刑事诉讼法》第89条第3款：检察院不批准逮捕时释放。 《刑事诉讼法》第92条：不应当逮捕时释放。 《刑事诉讼法》第96条：羁押期限届满；对逮捕阶段证据不符合移诉条件需继续侦查的。 《刑事诉讼法》第97条：采取强制措施超期限。 《刑事诉讼法》第161条：不应当追究刑事责任的。 17、口头传唤、传唤 《刑事诉讼法》第117条第一款。 18、解剖尸体通知 《刑事诉讼法》第129条。《公安机关办理刑事案件程序规定》第200条：对家属拒绝领回的已查明死因的尸体处理。 19、侦查实验 《刑事诉讼法》第133条。 20、搜查 《刑事诉讼法》第134条。 21、调取证据 《刑事诉讼法》第52条。 22、发还物品/文件 《刑事诉讼法》第234条第1款：发还被害人。 《刑事诉讼法》第143条：经查明确实与案件无关，应当在三日以内解除扣押退还原主。 23、销毁物品/文件 《刑事诉讼法》第234条第1款。 24、查封、扣押物品/文件 《刑法》第139条。 《刑事诉讼法》第234条第3款：刑事没收决定应当由法院以判决形式执行。 《公安机关办理刑事案件程序规定》第219条：-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------对不宜随案移送的物品(违禁品)、文件，原物不随卷保存，但应当拍成照片存入卷内，原物由公安机关妥为保管或者按照国家有关规定分别移送主管部门处理或者销毁。 公安机关在刑事诉讼中不得对供犯罪所用的本人财物作出刑事没收决定。对依据其他行政法规对违禁品作出的没收，不属于刑事诉讼范围。南京刑事律师：重大责任事故罪缓刑案例 原文链接：南京刑事律师http:/// 【案号】 南京市玄武区人民法院玄刑初字第419号 【案件情况】 被告人林某，男，1969年11月27日出生，汉族。2016年1月28日因涉嫌犯重大责任事故罪被南京市公安局玄武分局刑事拘留，同年1月30日被该分局取保候审，同年10月19日被南京市玄武区人民检察院取保候审。 南京市玄武区人民检察院以宁玄检诉刑诉497号起诉书指控被告人林某犯重大责任事故罪，于2016年11月4日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。南京市玄武区人民检察院指派检察员王洁出庭支持公诉，被告人林某及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。 南京市玄武区人民检察院指控，2016年12月初，被告人林某作为地铁四号线TA06标段施工现场负责人，在安排1号竖井内钢筋绑扎时未严格按照施工方案、安全技术交底等要求架设临时支撑架。同年17日上午，现场人员检查发现钢筋笼发生倾斜并报工程项目部，林某在组织指挥施工过程中，未按照要求架设临时支撑架，且未能根据作业过程中可能存在的危险因素对作业人员进行有针对性的安全技术交底和安全教育，未安排专职人员进行现场安全监护，后钢筋笼在施工过程中发生坍塌，造成4名工人死亡、3名工人受伤，直接经 济损失约人民币430万元。公诉机关认为，被告人林某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百三十四条第一款之规定，构成重大责任事故罪，请求依法判处。 被告人林某对公诉机关指控的上述事实及定性均不持异议，承认控罪。 辩护人对公诉机关指控被告人林某犯重大责任事故罪的事实及定性亦不持异议，仅提出被告人林某系初犯，案发后已全部赔偿了被害人的经济损失，且有自首情节，请求法庭对其从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明： 2016年12月初，被告人林某作为地铁四号线TA06标段施工现场负责人，在安排1号竖井内钢筋绑扎时未严格按照施工方案、安全技术交底等要求架设临时支撑架。同年17日上午，现场人员检查发现钢筋笼发生倾斜并报工程项目部，项目部召开会议决定由被告人林某带队下井组织钢筋整形加固，林某在组织指挥施工过程中，未按照要求架设临时支撑架，且未能根据作业过程中可能存在的危险因素对作业人员进行有针对性的安全技术交底和安全教育，未安排专职人员进行现场安全监护，后钢筋笼在施工过程中发生坍塌，造成4名工人死亡、3名工人受伤，直接经济损失约人民币430万元。 当晚，被告人林某至公安机关配合接受事故调查，在调查结论做出前，其回到单位处理伤亡人员善后事宜。次日，公安机关立案后，电话通知工程项目部，被告人林某接项目部转告后，自行前往公安机关接受讯问。 案发后，被告人林某所在单位已与四名死亡者家属及三名伤者达成赔偿协议，已赔偿上述人员的经济损失。 上述事实，被告人林某供认不讳。本案事实另有证人朱某、康某、李某甲、孙某、李某乙、陈良财等人的证言，事故调查报告、国家地下铁道工程施工及验收规范、施工合同、施工方案、安全技术交底、安全生产协议、专家技术分析意见、劳动合同、赔偿协议等书证材料，现场勘验检查笔录，归案经过以及被告人林某的身份证明材料等证据予以证实，上述证据来源合法，且经当庭质证，合法有效，具有证明效力。 【法院裁判】 本院认为，被告人林某在生产、作业中违反有关安全管理的规定，因而发生重大伤亡事故，情节特别恶劣，其行为已构成重大责任事故罪。南京市玄武区人民检察院指控被告人林某犯重大责任事故罪的事实清楚，证据确实、充分，应予支持。被告人林某接单位通知后主动向公安机关投案，系自首，依法可以对其从轻处罚，其所在单位已赔偿了死亡家属及伤者的经济损失，可以酌情对被告人林某从轻处罚。对于辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。本院为保护劳动场所的生产安全，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十四条第一款，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款之规定，判决如下： 被告人林某犯重大责任事故罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。刑法案例分析论文 陈学谷假想防卫过失重伤他人案 「案情」 被告人：陈学谷，男，23岁，浙江省椒江市人，个体工商户，1992年5月20日被逮捕。 被告人陈学谷从浙江省到广东省新会县会城镇经营眼镜生意。1992年3月26日上午8时许，陈学谷身带万余元和旅行袋，前往新会车站乘车。途经会城镇白石桥附近时，遇见正在该处执勤的便衣民警谢健飞和阮敬伟。谢、阮二人见陈学谷行迹匆匆，觉得可疑，便上前拉住陈的旅行袋要进行检查，陈学谷不允。在纠缠中，阮敬伟表明自己的身份，并将公安局工作证在陈学谷眼前晃了一下，但陈学谷仍拒绝接受检查。谢、阮二人更觉可疑，便强行将陈拉入城西管理区“老人之家”内进行检查。因陈学谷依然拒绝检查并不断挣扎，谢、阮二人便对他殴打，又用手铐将他的双手扣上。随后，谢、阮二人在陈学谷的身上及旅行袋内搜出证件、眼镜和小刀等物，并把小刀打开放在台面，要继续检查陈的下身。陈学谷提出要到公安局或派出所才让搜查，谢、阮二人不予理睬，强行要解开陈的裤带检查。陈学谷误认为谢、阮二人是歹徒，要抢他藏在小腹部的万多元，便乘谢、阮二人不备之机，抓起放在台面的小刀，向谢、阮二人乱刺。谢健飞左下腹被刺中一刀，阮敬伟在抢夺小刀时手部受伤，后二人把陈学谷制服。经法医鉴定，谢健飞左下腹部有长厘米创口一处，深达腹腔;乙状结肠系膜刺穿二处，系膜小动脉被切断，肠系膜根部被刺穿，空肠刺破肠管1/3;腹腔内积血1500毫升，属重伤。阮敬伟左手拇指第一指节至大鱼际皮肌割伤，左上臂有3处皮肤擦伤，是轻微伤。案发后，陈学谷的认罪态度好。 「审判」 广东省新会县人民法院经过公开审理认为，被告人陈学谷在遇到便衣民警对其检查的过程中，由于对事实认识错误，把民警的检查行为误当作正在进行的不法侵害行为而进行防卫，造成他人重伤，其行为已构成过失重伤罪。鉴于其认罪态度好，可给予从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十五条、第三十一条的规定，于1992年7月22日判决如下：一、被告人陈学谷犯过失重伤罪，判处拘役四个月;二、被告人陈学谷应赔偿受伤者医疗费、营养补助费等费用共计人民币元。 宣判后，陈学谷没有提出上诉，人民检察院也没有提出抗诉，判决已发生法律效力。我的理解： 陈学谷的行为属于假想防卫而构成的过失重伤罪。理由是： (1)陈学谷的行为属于假想防卫。陈由于对事实认识错误，把便衣民警对他的检查，误认为是歹徒对他的抢劫而实行防卫，以致重伤一位民警。这种把客观上并不存在的不法侵害误认为其存在，对想象中的不法侵害人实行反击的行为，在刑法理论上叫做“假想防卫”，属于非法防卫行为。陈学谷出于假想防卫而重伤民警，主观上不具有伤害民警的犯罪故意。尽管他的防卫行为是“故意”实施的，但这种“故意”不是犯罪的故意。假想防卫不存在故意的罪过形式。因为行为人不知道自己的行为会发生危害社会的结果，相反地，他认为自己在行使“正当防卫”是对社会有益的行为。因此，对陈学谷的行为不应定故意伤害罪。 (2)陈学谷的行为不属于防卫过当。防卫过当是指防卫行为超过了必要限度，造成了不应有的危害。防卫过当的最初行为必须是出于正当防卫，而正当防卫的重要条件之一必须是针对正在进行的不法侵害实施的。所谓“正在进行的不法侵害”，必须是客观上确实存在的，而不是主观想象的或推测的。如果是主观想象的或推测的，就属于假想防卫，不是正当防卫。陈学谷的防卫行为属于假想防卫，不符合正当防卫的条件，当然也就不存在防卫过当的问题。 (3)陈学谷的行为构成过失重伤罪。过失重伤罪是指由于过失而致人重伤的行为。陈学谷在受到便衣民警的检查时，虽然民警的行为粗鲁，出示证件也只是在陈的面前晃了一晃，并且拒绝陈所提出的到公安局或派出所接受检查的要求，但便衣民警毕竟向他表明了身份，出示了证件。在这种情况下，陈学谷应当预见到自己用小刀向检查人员乱刺的行为，伤害的对象可能是便衣民警，但他由于精神紧张，疏忽大意，竟未能预见，以致发生了重伤民警的后果。陈的行为在主观上出于过失，客观上致人重伤，符合过失重伤罪的特征。因此，对陈学谷的行为应定过失重伤罪。 刑法案例分析论文二 武玉利等三人共同预备抢劫案 「案情」 被告人武玉利，化名刘亚军，男，25岁，陕西省白水县城郊乡圪台村人，农民。1996年9月12日被逮捕。 被告人王成亮，男，20岁，河南省淅川县荆关镇龙泉村人，农民。1996年9月12日被逮捕。 被告人李××，男，17岁，河南省西峡县丁河乡上店村人，农民。1996年9月12日被逮捕。 1996年初，被告人武玉利在一家煤球厂打工，因怕吃苦，又嫌挣钱少，便找到被告人王成亮商量“找个机会发大财。”经过一段时间密谋，二人商定对地处豫、鄂、陕三省交界的淅川县荆关镇龙泉村的信用站和储金会实施抢劫。后二人感到人数不够，又邀约被告人李××参与作案。作案前，三人准备了望远镜、起子、刀子、手电等作案工具。同年7月27日上午，三人商定;当晚到龙泉村信用站、储金会作案，如果有人发觉，就用刀子逼住或把人打昏。接着武玉利和李××又察看了地形，选择了作案后的退路，并让王成亮当晚八时在作案途中等候。下午，武、李二人在荆关镇古街买水果刀时，因行迹、言语可疑，当地公安人员对二人进行盘问，二人供出了准备当晚抢劫的事实。当晚，王成亮在等候的地点也被抓获。 「审判」 河南省淅川县人民法院经公开审理认为，被告人武玉利、王成亮、李××以非法占有为目的，预谋采取暴力手段抢劫集体财产，并准备了作案工具，察看了地形，为实施抢劫行为创造了条件，只是由于意志以外的原因才使抢劫行为没有实行，其行为均已构成抢劫 罪(预备)。被告人武玉利在本案中起组织策划作用，是主犯，应从重处罚;被告人王成亮、李××是从犯，可以减轻处罚;被告人李××在作案时未满18周岁，应当从轻处罚。该院依照《中华人民共和国刑法》第一百五十条第一款、第十九条、第二十二条第一款、第二十三条、第二十四条、第十四条第一款和第三款、第六十七条的规定，于1997年2月27日作出刑事判决如下： 一、被告人武玉利犯抢劫罪(预备)，判处有期徒刑三年; 二、被告人王成亮犯抢劫罪(预备)，判处有期徒刑二年; 三、被告人李××犯抢劫罪(预备)，判处有期徒刑一年，缓刑二年。 宣判后，三被告人均未提出上诉，人民检察院也未提出抗诉。 -----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------我的看法： 这是一起典型的犯罪预备案。武、王、李三人为了达到抢劫龙泉村信用站、储金会的目的，准备了望远镜等作案工具，察看了地形，选择了作案后的退路，为实施抢劫创造了条件。后因被公安人员发觉，抢劫信用站、储金会的犯罪行为才没有着手实施。本案中武、王、李三人在客观上虽未造成实际的社会危害后果，但他们为了犯罪准备工具，创造条件，具有明显的社会危害性。这种危害性表现在：①武、王、李三人主观上具有实施抢劫的犯罪故意，他们把农村金融机构信用站、储金会作为犯罪对象，侵犯的客体是集体财产所有权。这种主观故意一旦付诸实现，集体财产将会受到重大损失。②-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------武、王、李三人客观上实施了严重威胁集体财产所有权的犯罪预备行为，表现在：纠集共同犯罪人，策划犯罪计划;准备望远镜、起子、刀子、手电等作案工具;准备在抢劫时用刀子逼人或把人打昏;察看了地形，选择了退路;他们作案选择地点是三省结合部，若一旦作案得逞，社会影响较大。可见，武、王、李三人，主观上具有抢劫集体财产的故意，客观上又实施了抢劫的预备行为，对我国法律所保护的财产关系已构成严重威胁，完全符合抢劫罪的构成要件。 在司法实践中，有些执法人员对预备犯的社会危害性认识不足，只看到预备犯的行为对社会尚未造成实际危害，因而存在对这类罪犯打击不力的现象。主要表现在两个方面：一是对一些严重的犯罪预备案件在侦查、起诉阶段就给予“宽大”处理，甚至不予立案，使案件进入不了审判程序;二是即使有些犯罪预备案件起诉到法院，对预备犯的量刑往往过轻，甚至不适当地给予免除处罚。 淅川县人民法院这种注意打击预备犯罪的作法，体现了我国刑法的客观要求。通过追究预备犯的刑事责任，可以收到特殊预防与一般预防的效果，有助于防止犯罪分子本人不致再次犯罪;还会使社会上的不稳定分子知晓，只要实施危害社会的犯罪行为，哪怕只是犯罪的预备行为，也要承担一定的刑事责任，也要被判处刑罚，从而警戒他们不要进行任何犯罪活动。 责任编辑按犯罪的本质特征在于行为的社会危害性。犯罪的预备行为作为一种犯罪形态，虽然实施于实行行为之前，但它已经不是单纯的犯意流露，而是为犯罪的实施创造了条件，使刑法所保护的社会关系受到严重威胁，处于遭受损害的危险状态之中。如果不是由于行为人意志以外的原因而被迫停顿，就有可能对社会造成严重危害。因此，对于情节 严重的预备犯应当追究刑事责任，使其受到刑事处罚。不这样做，就会轻纵犯罪分子，不利于预防犯罪。但是，这并不是说对一切预备行为都要追究刑事责任，都要给予刑事处罚。因为犯罪的预备行为同实行行为相比，其社会危害性毕竟要小一些，而且各种犯罪的预备行为，其社会危害性的大小也不完全相同，对于那些情节显著轻微危害不大的预备行为，就不宜追究预备犯的刑事责任。因此，只能对情节严重、危害较大的预备犯科处适当的刑罚。 我国刑法只规定了对预备犯的处罚原则，没有具体规定对哪些预备行为追究刑事责任，对哪些预备行为不以犯罪论处;更没有具体规定对哪些预备犯可以从轻或减轻处罚，对哪些预备犯可以免除处罚。这只能在司法实践中根据预备行为的社会危害大小区别对待。一般来说，判断预备行为社会危害性的大小，可以从以下两个方面考虑：(1)犯罪客体的性质。对于犯罪客体比较重要的犯罪预备行为，如危害国家安全、危害公共安全，杀人、抢劫等犯罪，可以追究预备犯的刑事责任;而对于犯罪客体的性质相对来说不甚重要的犯罪，如妨害婚姻家庭方面的犯罪，较轻的扰乱公共秩序罪，其预备行为就不宜以犯罪论处。 (2)犯罪预备行为的情况。同是预备行为，其表现形式不同，对犯罪客体所造成的实际威胁也不完全一样。如有的只是为实施一般盗窃而购买工具，有的则组织建立盗窃集团;有的仅仅制定了犯罪计划，有的却已携带犯罪工具到达犯罪现场，而有的甚至已经逼近犯罪对象。对这些不同情况，要区别对待。总之，对情节显著轻微危害不大的预备行为，可以不认为是犯罪;对于情节严重、危害较大的预备行为，可以追究预备犯的刑事责任，但可以比照既遂犯从轻、减轻处罚，或者免除处罚。综合法律知识历年真题_刑事诉讼法(案例题) 综合法律知识历年真题:刑事诉讼法(案例题) 、一 第1题 【真题试题】(xx年案例分析第83～86题)-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------甲因涉嫌入户抢劫被公安机关依法逮捕，在侦查期间，甲不讲真实姓名、住址，身份不明，后侦查机关查明了甲的身份情况，甲的父亲为其聘请了辩护律师乙，在开庭审理过程中，乙提出申请，要求本案公诉人丙回避，理由是丙偏袒本案被害人，不公正。后甲以乙法律水平不高为由，拒绝其继续为自己辩护，并决定不再聘请律师，而是自己行使辩护权，人民法院经审理查明，侦查机关对甲的年龄认定有误，甲在实施抢劫时不满14周岁。 【真题试题】(xx年案例分析第83题)公安机关的下列做法，正确的是 ()。 A侦查羁押期间自查清身份之日起计算 B查清身份前，不允许其聘请律师提供法律帮助 C查清甲身份以前，停止对其犯罪行为的侦查取证 D如果犯罪事实清楚，证据确实、充分，可以按甲自报的姓名移送人民检察院审查起诉 【正确答案】：A,D-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------【本题分数】：分 【答案解析】 本题考核的考点是犯罪嫌疑人身份不明情况的处理。我国《刑事诉讼法》规定：“犯罪嫌疑人不讲真实姓名、住址，身份不,YJ的，侦查羁押期限自查清其身份之日起计算，但是不得停止对其犯罪行为的侦查取证。对于犯罪事实清楚，证据确实、充分的，也可以按其自报的姓名移送人民检察院审查起诉。”而既然可以移送审查起诉，犯罪嫌疑人当然可以聘请律师提供法律帮助了。本题的正确答案是AD。 第2题 【真题试题】(xx年案例分析第84题)关于律师乙的回避申请，下列表述正确的是()。 A乙有权提出回避申请 B乙无权提出回避申请 C是否批准回避申请，由检察长决定 D-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------法庭应当当庭驳回乙的回避申请 【正确答案】：B,D【本题分数】：分 【答案解析】 本题考核的考点是回避。我国《刑事诉讼法》规定：“申请回避是当事人的一项诉讼权利。在审判过程中，当事人及其法定代理人对出庭的检察人员、书记员提出回避申请的，人民法院应当通知指派该检察人员出庭的人民检察院，由该院检察长或者检察委员会决定。”因此，申请回避是当事人及其法定代理人的权利，辩护人无权直接行使，并且最终是否回避应当是由检察长或者检察委员会决定。对于不符合要求的回避申请，法庭应当当庭驳回。本题的正确答案是BD。 第3题 【真题试题】(xx年案例分析第85题)关于甲决定不再聘请律师，而是自己行使辩护权，下列表述正确的是()。 A-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------人民法院可以为甲指定辩护人 B人民法院应当为甲指定辩护人 C甲可以自己行使辩护权 D甲必须委托辩护人 【正确答案】：B 【本题分数】：分 【答案解析】 本题考核的考点是辩护。我国《刑事诉讼法》规定：“被告人坚持自己行使辩护权，拒绝人民法院指定的辩护人为其辩护的，人民法院应当准许，并记录在案；被告人具有人民法院应当为其指定辩护人情形之一的，拒绝人民法院指定的辩护人为其辩护，有正当理由的，人民法院应当准许，但被告人需另行委托辩护人，或者人民法院应当为其另行指定辩护人。”本题的正确答案是B。第4题 【真题试题】(xx年案例分析第86题)由于甲未到法定刑事责任年龄，人民法院应当()。 A-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------判决宣告甲不负刑事责任 B判决宣告甲无罪 C要求人民检察院撤回起诉 D裁定案件终止审理 【正确答案】：A【本题分数】：分 【答案解析】 本题考核的考点是法院判决的情形。根据我国《刑事诉讼法》的规定，被告人因不满16周岁，不予刑事处罚的，人民法院应当判决宣告被告人不负刑事责任。本题的正确答案是A。 第5题 【真题试题】(xx年案例分析第83～86题)女导游甲在带团出国期问参加了一间谍组织，回国后开始从事间谍活动，多次为该间谍组织提供情报。有关部门根据线索，对其展开侦查工作。 【真题试题】(xx年案例分析第83题)若在甲的住处发现有犯罪证据，有权决定对其予以拘留的机关是()。 A-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------人民法院 B人民检察院 C公安机关 D国家安全机关 【正确答案】：B,C,D-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------【本题分数】：分 【答案解析】 本题所考查的考点是拘留的决定机关。我国《刑事诉讼法》第61条规定：“公安机关对于现行犯或者重大嫌疑分予，如果有下列情形之一的，可以先行拘留：(一)正在预备犯罪、实行犯罪或者在犯罪后即时被发觉的；(二)被害人或 者在场亲眼看见的人指认他犯罪的；(三)在身边或者住处发现有犯罪证据的； (四)犯罪后企图自杀、逃跑或者在逃的；(五)有毁灭、伪造证据或者串供可能的；(六)不讲真实姓名、住址，身份不明的；(七)有流窜作案、多次作案、结伙作案重大嫌疑的。”第132条规定：“人民检察院直接受理，的案件中符合本法第六十条、第六十一条第四项、第五项规定情形，需要逮捕、拘留犯罪嫌疑人的，由人民检察院作出决定，由公安机关执行。”第4条规定：“国家安全机关依照法律规定，办理危害国家安全的刑事案件，行使与公安机关相同的职权。”因此，在我国有权决定拘留的机关是公安机关、国家安全机关和人民检察院。本题的正确答案是BCD。 第6题 【真题试题】(xx年案例分析第84题)司法机关逮捕甲后，如果发现其()，可以变更为取保候审或者监视居住的强制措施。 A家庭经济困难 B患有严重疾病 C已经怀孕 D-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------企图自杀 【正确答案】：B,C 【本题分数】：分 【答案解析】 本题所考查的考点是逮捕的变更。我国《刑事诉讼法》第60条第2款规定：“对应当逮捕的犯罪嫌疑人、被告人，如果患有严重疾病，或者是正在怀孕、哺乳自己婴儿的妇女，可以采取取保候审或者监视居住的办法。”因此，如果司法机关逮捕后发现甲患有严重疾病，或者是正在怀孕、哺乳自己婴儿的妇女，可以采取取保候审或者监视居住的办法。本题的正确答案是BC。 第7题 【真题试题】(xx年案例分析第85•题)甲的家庭经济负担全靠其一人支撑，父母和丈夫均无任何收入，对于甲的取保候审，可以作为其保证人的是()。 A甲本人 B甲的丈夫 C甲已经成家立业的兄弟 D甲的父母 【正确答案】：C-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------【本题分数】：分 【答案解析】 本题所考查的考点是取保候审的保证人条件。我国《刑事诉讼法》第54条规定：“保证人必须符合下列条件：(一)与本案无牵连；(二)有能力履行保证义务；(三)享有政治权利，人身自由未受到限制；(四)有固定的住处和收入。”由于本题甲的父母和丈夫均无任何收入，其父母和丈夫不能作为保证人，而甲本人则当然不能成为保证人。本题的正确答案是C。 第8题 【真题试题】(xx年案例分析第86题)根据我国刑事诉讼法的规定，自()之日起，甲有权聘请辩护人。 A提起公诉 B案件移送审查起诉 C案件侦查终结 D-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------被采取强制措施 【正确答案】：B 【本题分数】：分 【答案解析】 本题所考查的考点是聘请辩护人的起始时间。我国《刑事诉讼法》第33条规定：“公诉案件自案件移送审查起诉之日起，犯罪嫌疑人有权委托辩护人。自诉案件的被告人有权随时委托辩护人。，，本题中，甲的案件属于公诉案件，因此本题的正确答案是B。 第9题 交通局局长胡某，因涉嫌贪污和挪用公款而被人民检察院立案侦查，并被羁押。后胡某被批准取保候审。请分析案例，回答下列问题： 下列人员中，可以作为保证人的有()。 A胡某无经济来源的父母 B胡某在某公司任经理的妻子 C胡某上初中的儿子 D胡某在某公司任职的姐姐 【正确答案】：B,D-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------【本题分数】：分 【答案解析】 本题所考查的考点是保证人的条件。我国《刑事诉讼法》第54条规定：“保证人必须符合下列条件：(一)与本案无牵连；(二)有能力履行保证义务；(三)享有政治权利，人身自由未受到限制(四)有固定的住处和收入。”不符合上述四个条件的人员，不能成为犯罪嫌疑人或者被告人的保证人。可见，根据我国刑事诉讼法的规定，作为保证人必须有能力履行保证义务并且有固定的住处和收入。选项A中，由于胡某的父母无经济来源，因此不能成为保证人。选项C中，胡某的儿子在上初中，不仅没有经济来源而且自己尚未成年，不能履行保证义务，因此也不能成为保证人。本题的正确答案是BD。 第10题 对胡某的取保候审，执行机关是()。 A公安机关 B-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------人民检察院 C公安机关或人民检察院 D公安机关和人民检察院 【正确答案】：A 【本题分数】：分 【答案解析】 本题所考查的考点是取保候审的执行机关。最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部《关于取保候审若干问题的规定》第2条规定：“对犯罪嫌疑人、被告人取保候审的，由公安机关、国家安全机关、人民检察院、人民法院根据案件的具体情况依法作出决定。公安机关、人民检察院、人民法院决定取保候审的，由公安机关执行。国家安全机关决定取保候审的，以及人民检察院、人民法院在办理国家安全机关移送的犯罪案件时决定取保候审的，由国家安全机关执行。”因此，除了办理国家安全机关移送的犯罪案件的，对一般刑事案件，取保候审的执行机关都是公安机关。因此本题的正确答案是A。-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------第11题 对于胡某取保候审的最长期限是()个月。 A1 B3 C6 D12 【正确答案】：D【本题分数】：分 【答案解析】 本题所考查的考点是取保候审的期限。我国《刑事诉讼法》第58条规定：“人民法院、人民检察院和公安机关对犯罪嫌疑人、被告人取保候审最长不得超过12个月，监视居住最长不得超过6个月。”因此，取保候审的最长期限为l2个月。本题的正确答案是D。 第12题 在取保候审期间，胡某应当遵守的规定有()。 A-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------未经执行机关批准，不得离开所居住的市、县 B不得行使言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利 C不得以任何形式干扰证人作证 D不得行使选举权和被选举权 【正确答案】：A,C-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------【本题分数】：分 【答案解析】 本题所考查的考点是被取保候审人的义务与剥夺政治权利内容的区别。我国 《刑事诉讼法》第56条规定：“被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人应当遵守以下规定：(一)未经执行机关批准不得离开所居住的市、县；(二)在传讯的时候及时到案；(三)不得以任何形式干扰证人作证；(四)不得毁灭、伪造证据或者串供。”可见，被取保候审人的义务主要是被取保候审人不得危害社会和干扰诉讼的角度提出的义务。它与我国刑法中规定的剥夺政治权利的内容不同。因此考生要加以注意。我国《刑法》第54条规定：“剥夺政治权利是剥夺下列权利：(1)选举权与被选举权；(2)言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利；(3)担任国家机关职务的权利；(4)担任国有公司、企业、事业单位和人 民团体领导职务的权利。”选项BD属于剥夺政治权利的内容。本题的正确答案是AC。关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释最高人民法院 最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释(2016年3月8日最高人民法院审判委员会第1571次会议、2016年3月18日最高人民检察院第十二届检察委员会第1次会议通过)法释〔2016〕8号《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》已于2016年3月8日由最高人民法院审判委员会第1571次会议、2016年3月18日由最高人民检察院第十二届检察委员会第1次会议通过，现予公布，自2016年4月4日起施行。最高人民法院最高人民检察院 2016年4月2日为依法惩治盗窃犯罪活动，保护公私财产，根据《中华人民共和国刑法》、《中华人民共和国刑事诉讼法》的有关规定，现就办理盗窃刑事案件适用法律的若干问题解释如下：第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。第二条盗窃公私财物，具有下列情形之一的，“数额较大”的标准可以按照前条规定标准的百分之五十确定：(一)曾因盗窃受过刑事处罚的;(二)一年内曾因盗窃受过行政处罚的;(三)组织、控制未成年人盗窃的;(四)自然灾害、事故灾害、社会安全事件等突发事件期间，在事件发生地盗窃的;(五)盗窃残疾人、孤寡老人、丧失劳动能力人的财物的;(六)在医院盗窃病人或者其亲友财物的;(七)盗窃救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的;(八)因盗窃造成严重后果的。第三条二年内盗窃三次以上的，应当认定为“多次盗窃”。非法进入供他人家庭生活，与外界相对隔离的住所盗窃的，应当认定为“入户盗窃”。携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械盗窃，或者为了实施违法犯罪携带其他足以危害他人人身安全的器械盗窃的，应当认定为“携带凶器盗窃”。在公共场所或者公共交通工具上盗窃他人随身携带的财物的，应当认定为“扒窃”。第四条盗窃的数额，按照下列方法认定：(一)被盗财物有有效价格证明的，根据有效价格证明认定;无有效价格证明，或者根据价格证明认定盗窃数额明显不合理的，应当按照有关规定委托估价机构估价;(二)盗窃外币的，按照盗窃时中国外汇交易中心或者中国人民银行授权机构公布的人民币对该货币的中间价折合成人民币计算;中国外汇交易中心或者中国人民银行授权机构未公布汇率中间价的外币，按照盗窃时境内银行人民币对该货币的中间价折算成人民币，或者该货币在境内银行、国际外汇市场对美元汇率，与人民币对美元汇率中间价进行套算;(三)盗窃电力、燃气、自来水等财物，盗窃数量能够查实的，按照查实的数量计算盗窃数额;盗窃数量无法查实的，以盗窃前六个月月均正常用量减去盗窃后计量仪表显示的月均用量推算盗窃数额;盗窃前正常使用不足六个月的，按照正常使用期间的月均用量减去盗窃后计量仪表显示的月均用量推算盗窃数额;(四)明知是盗接他人通信线路、复制他人电信码号的电信设备、设施而使用的，按照合法用户为其支付的费用认定盗窃数额;无法直接确认的，以合法用户的电信设备、设施被盗接、复制后的月缴费额减去被盗接、复制前六个月的月均电话费推算盗窃数额;合法用户使用电信设备、设施不足六个月的，按照实际使用的月均电话费推算盗窃数额;(五)盗接他人通信线路、复制他人电信码号出售的，按照销赃数额认定盗窃数额。盗窃行为给失主造成的损失大于盗窃数额的，损失数额可以作为量刑情节考虑。第五条盗窃有价支付凭证、有价证券、有价票证的，按照下列方法认定盗窃数额：(一)盗窃不记名、不挂失的有价支付凭证、有价证券、有价票证的，应当按票面数额和盗窃时应得的孳息、奖金或者奖品等可得收益一并计算盗窃数额;(二)盗窃记名的有价支付凭证、有价证券、有价票证，已经兑现的，按照兑现部分的财物价值计算盗窃数额;没有兑现，但失主无法通过挂失、补领、补办手续等方式避免损失的，按照给失主造成的实际损失计算盗窃数额。第六条盗窃公私财物，具有本解释第二条第三项至第八项规定情形之一，或者入户盗窃、携带凶器盗窃，数额达到本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”百分之五十的，可以分别认定为刑法第二百六十四条规定的“其他严重情节”或者“其他特别严重情节”。第七条盗窃公私财物数额较大，行为人认罪、悔罪，退赃、退赔，且具有下列情形之一，情节轻微的，可以不起诉或者免予刑事处罚;必要时，由有关部门予以行政处罚：(一)具有法定从宽处罚情节的;(二)没有参与分赃或者获赃较少且不是主犯的;(三)被害人谅解的;(四)其他情节轻微、危害不大的。第八条偷拿家庭成员或者近亲属的财物，获得谅解的，一般可以不认为是犯罪;追究刑事责任的，应当酌情从宽。第九条盗窃国有馆藏一般文物、三级文物、二级以上文物的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。盗窃多件不同等级国有馆藏文物的，三件同级文物可以视为一件高一级文物。盗窃民间收藏的文物的，根据本解释第四条第一款第一项的规定认定盗窃数额。第十条偷开他人机动车的，按照下列规定处理：(一)偷开机动车，导致车辆丢失的，以盗窃罪定罪处罚;(二)为盗窃其他财物，偷开机动车作为犯罪工具使用后非法占有车辆，或者将车辆遗弃导致丢失的，被盗车辆的价值计入盗窃数额;(三)为实施其他犯罪，偷开机动车作为犯罪工具使用后非法占有车辆，或者将车辆遗弃导致丢失的，以盗窃罪和其他犯罪数罪并罚;将车辆送回未造成丢失的，按照其所实施的其他犯罪从重处罚。第十一条盗窃公私财物并造成财物损毁的，按照下列规定处理：(一)采用破坏性手段盗窃公私财物，造成其他财物损毁的，以盗窃罪从重处罚;同时构成盗窃罪和其他犯罪的，择一重罪从重处罚;(二)实施盗窃犯罪后，为掩盖罪行或者报复等，故意毁坏其他财物构成犯罪的，以盗窃罪和构成的其他犯罪数罪并罚;(三)盗窃行为未构成犯罪，但损毁财物构成其他犯罪的，以其他犯罪定罪处罚。第十二条盗窃未遂，具有下列情形之一的，应当依法追究刑事责任：(一)以数额巨大的财物为盗窃目标的;(二)以珍贵文物为盗窃目标的;(三)其他情节严重的情形。盗窃既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚;达到同一量刑幅度的，以盗窃罪既遂处罚。第十三条单位组织、指使盗窃，符合刑法第二百六十四条及本解释有关规定的，以盗窃罪追究组织者、指使者、直接实施者的刑事责任。第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金;没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。第十五条本解释发布实施后，《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》(法释〔1998〕4号)同时废止;之前发布的司法解释和规范性文件与本解释不一致的，以本解释为准。重庆忠县律师事务所忠县律师事务所重庆忠县律师事务所忠县律师事务所重庆忠县律师事务所忠县律师事务所 7个刑法案例 7个刑法案例 1小偷让失主赎回被窃物品应定何罪 犯罪嫌疑人王某于xx年12月5日晚，到某中日合资公司办公楼内，采用钻窗入室、撬锁等方法进入该公司日方总经理室，窃得笔记本电脑4台、移动硬盘2只、数码相机1台及香烟、集邮册等物，合计价值人民币5万余元。盗窃后，王某见其所窃的笔记本电脑中的文字全系日文，自己看不懂无法使用，同时王某认为电脑中存有该公司的重要资料，便打电话给该公司的有关人员，称电脑在其手中，要想拿回电脑，汇3万元至其指定的信用卡账户上(王某用伪造的身份证到银行办理了一张信用卡)。该公司遂向公安机关报案。公安机关让该公司先汇1万元至信用卡账户上，王某去银行取款时被公安人员当场抓获。 关于王某的行为构成何罪有以下几种分歧意见： 第一种意见认为，王某构成盗窃罪，应以盗窃罪一罪处罚。本案中，王某进入某公司实施盗窃犯罪，并窃得价值5万余元的物品，符合盗窃罪的构成要件。之后，王某打电话给该公司让其以3万元将笔记本电脑赎回，其主观上只是想将盗窃物品进行转换，并不存在敲诈的故意。 第二种意见认为，王某在本案中属于吸收犯，其盗窃行为将敲诈勒索行为吸收，因此王某构成盗窃罪。事实上王某在本案中先后存在两个不同的行为，一是盗窃行为，一是敲诈勒索的行为，盗窃行为是敲诈行为发展的所经阶段，而后行为(敲诈行为)是前行为(盗窃行为)发展的必然。因此这两个行为之间存在吸收关系，按照刑法关于吸收犯的处罚原则，对王某应以盗窃罪一罪处罚。 第三种意见认为，王某的行为应属牵连犯，触犯了盗窃罪与敲诈勒索罪，应从一重处罚，因此对王某应以盗窃罪定罪处罚。王某的犯罪目的就是非法占有公私财物，在其实施了盗窃犯罪之后，因感觉4台笔记本电脑中的文字均系日文，看不懂，便产生了敲诈勒索的故意，提出用3万元可将电脑赎回，敲诈3万元是王某为了实现其盗窃目的而采取的一个手段，所以王某的行为成立牵连犯。 第四种意见认为，王某构成盗窃罪和敲诈勒索罪(未遂)，应实行数罪并罚。 笔者同意第四种意见。理由如下： 一、王某的行为已构成盗窃罪和敲诈勒索罪。本案中，王某前后实施了两个犯罪行为，一是以非法占有为目的，秘密窃取了某公司价值人民币5万余元的财物，二是采用要挟的方法，强索某公司人民币3万元，应当说王某上述这两个行为符合盗窃罪与敲诈勒索罪的主客观构成要件。 二、王某的盗窃行为与敲诈勒索行为之间并无必然联系，两者是相互独立的。本案中，在王某产生用笔记本电脑索要现金之前，他的盗窃犯罪已经实施完毕。当王某发现笔记本电脑中的文字全是日文时，感觉电脑对其没有用，他便产生了敲诈勒索的犯罪故意，并很快付诸实施，只不过由于失窃单位的及时报案使王某敲诈勒索的犯罪行为未能得逞。由此我们可以看出，王某的盗窃犯罪与敲诈勒索犯罪是相互独立的，在王某实施盗窃犯罪时，他并没有想到要用所窃笔记本电脑来进行敲诈勒索，同时他也不是为了进行敲诈勒索而实施盗窃犯罪。 三、在犯罪对象上，不能因为王某主观上是用3万元赎回4台笔记本电脑，就认为王某的犯罪对象只有一个，要么是3万元，要么是4台笔记本电脑。如前所述，王某的盗窃数额是价值5万余元的物品，其中包括了4台笔记本电脑;而王某敲诈勒索的犯罪数额是人民币3 万元，用4台笔记本电脑作“交换”只是他对自己所窃物品的一种处置，仅是他的一个犯罪手段。由于这两个行为是相互独立的，其侵害的犯罪对象也是不同的，所以对犯罪对象的理解不能过于机械，而简单地认为可以相互抵消。 笔者认为，王某的行为构成盗窃罪和敲诈勒索罪(未遂)，应实行数罪并罚。 盗窃未遂是犯罪未遂的一种。刑法第二十三条第一款对犯罪未遂的定义是：“已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因未得逞的，是犯罪未遂。”这是对犯罪未遂从主客观两个方面总的原则性界定。这一原则性界定也同样适用于盗窃未遂，即盗窃者实施盗窃时在客观上“已经着手”，但又“未得逞”，是盗窃未遂。盗窃未遂在客观方面“未得逞”的表现毕竟有其特殊性，围绕盗窃未遂的界定这一问题，理论界存在争议，但比较权威的观点有以下三种：一是“控制说”，-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------认为只要盗窃者已实际控制所窃财物为盗窃既遂，反之构成未遂；二是“失控说”，认为只要物主已失去对其财物的实际控制为盗窃既遂，反之为未遂；三是“失控+控制说”，认为构成犯罪既遂，不仅物主已失去对其财物的实际控制，而且财物必须在盗窃者的控制之下，否则为盗窃未遂。 敲诈勒索罪是指以非法占有为目的，对被害人使用威胁或要挟的方法，强行索要公私财物的行为。《中华人民共和国刑法》第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑。 2短信诈骗罪 被告人詹某忠。被告人詹某增。被告人詹某芬。xx年7月5日，被告人詹某忠在其与女儿詹某芬、詹某芬的男友被告人詹某增等人共同居住处，指使被告人詹某芬、詹某增利用手机短信群发器群发短信，内容为“你好，原帐号已更改，汇款请汇，户名薛某英，农业银行****，建设银行***，谢谢”。住本市的黄某义收到上述短信后误以为是朋友向其借款所发，当日向户名薛某英、卡号***的中国农业银行银行卡内汇入人民币20万元(以下币种均同)。被告人詹某忠收到钱款已汇入账户的短信通知后，当即将其控制的户名薛某英、卡号***的中国农业银行银行卡交给被告人詹某增，指使詹某增持该银行卡通过交通银行自动取款机取款2万元(银行扣除取现手续费20元);被告人詹某忠、詹某芬又持该银行卡至**珠宝金行购买了61,022元的黄金饰品。在营业员的要求下，被告人詹某忠在签购单上留下了自己的姓名和身份证号。之后，被告人詹某增按照被告人詹某忠的指使持该卡在市多家商店购买了共计120,691元的黄金饰品(最后一次持卡购买黄金饰品前现存1,791元)。被告人詹某增将购得的黄金饰品和仅剩58元的银行卡交给被告人詹某忠。詹某忠供述已将该银行卡丢弃。 当日，***棉纺织厂的徐某英收到被告人詹某忠、詹某增、詹某芬利用手机短信群发器群发的上述诈骗短信，误以为是客户催要货款所发，因当日资金不足，徐某英于7月10日向户名薛某英、卡号为***的中国农业银行银行卡内汇款9万元，并随即电话通知客户。后徐得知客户未收到钱款，自己受骗，于7月11日向公安局报案，警方于7月13日从该银行卡的开户行中国农业银行查询该银行卡余额为90,058元，即通知银行冻结其中9万元。现警方已将9万元发还徐某英。 另查明，**市**区人民法院认定被告人詹某忠、詹某增、詹某芬于xx年6月至8月，在上述同一住处利用手机群发短信，共同骗取住哈尔滨市、北京市、浙江省、福建省的11名被害人共计571,424元。 以诈骗罪对三名被告人分别处以刑罚。 公诉机关确认被告人詹某忠、詹某增、詹某芬的行为均已构成诈骗罪，被告人詹某忠在共同犯罪中起主要作用，是主犯，被告人詹某增、詹某芬在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。因被告人詹某忠、詹某增、詹某芬在判决宣告后，刑罚执行完毕前发现有其他罪没有判决，提请对三名被告人二罪并罚。 被告人詹某忠辩解称，起诉书指控的诈骗行为由其一人在其租住的房屋内实施。詹某增、詹某芬仅帮助其取款和用银行卡购买黄金饰品。被告人詹某增辩解称，未参与实施xx年7月5日利用手机群发短信诈骗他人钱款的行为，仅帮助詹某忠从自动取款机上取款2万元及用银行卡购买黄金饰品。 被告人詹某芬辩解称，不清楚父亲詹某忠实施的诈骗行为，也未帮助詹某忠用该银行卡购买黄金饰品。 其辩护人认为，现有证据不能证实被告人詹某芬参与了xx年7月5日群发短信骗取钱款以及用赃款消费的过程，故詹某芬在起诉书指控的诈骗犯罪中不应承担刑事责任。xx年7月10日，詹某忠已将诈骗所用的银行卡丢弃，无法再取走被害人徐某英向该卡所汇的9万元，该节应认定犯罪未遂。 一审法院认为：被告人詹某忠、詹某增、詹某芬利用手机群发短信先后诈骗黄某义20万元、徐某英9万元，数额特别巨大，其行为均已构成诈骗罪。但三名被告人诈骗徐某英9万元是犯罪未遂;被告人詹某忠在共同犯罪中其主要作用，是主犯，被告人詹某增、詹某芬在共同犯罪中起次要作用，是从犯。 依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第二十三条，第七十条，第六十九条，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第五十三条、第六十四条之规定，判决： 1、被告人詹某忠犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，罚金人民币一万元，与前罪犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，罚金人民币二万元合并，决定执行有期徒刑十七年，剥夺政治权利三年，罚金人民币三万元; 2、被告人詹某增犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，罚金人民币四千元，与前罪犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，罚金人民币二万元合并，决定执行有期徒刑七年，罚金人民币二万四千元; 3、被告人詹某芬犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，罚金人民币四千元，与前罪犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，罚金人民币二万元合并，决定执行有期徒刑六年六个月，罚金人民币二万四千元。 《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第二十三条，第七十条，第六十九条，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第五十三条、第六十四条之规定 3因乘坐出租车引发的故意伤害罪 案情介绍] 被告人杨某某，男，汉族，中专文化。 被告人耿某，男，汉族，高中文化。 被告人邓某某，男，汉族，初中文化，1984年1月因故意伤害罪被开封市龙亭区人民法院免于刑事处罚。 被告人杨某北，男，某年某月某日出生，汉族，初中文化，出租车司机。 以上四被告人均于2016年5月4日因涉嫌故意伤害被公安局刑事拘留，2016年5月24日被依法逮捕。其中，被告人杨某北在拘留当日因身患肝炎被市看守所拒收，检查确诊后于2016年5月7日被羁押。现四被告均羁押于市看守所。 区人民检察院指控被告人杨某某、耿某、邓某某、杨某北犯故意伤害罪，向法院提起公诉。法院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。 经审理查明：2016年4月3日18时许，被告人杨某某驾驶**BT0125出租车行驶到**路北段时，因要回家吃饭当时计价器已放下)拒载要乘车的刘某、孙某，因而与其发生纠纷，孙某打杨某某一耳光，杨某某遂用车载电台呼叫同行为其出气。随后，被告人杨某某与赶来的被告人耿某、邓某某、杨某北四人分别对孙某、刘某进行殴打，在殴打过程中被告人耿某朝被害人刘某腹部跺几脚，造成刘某腹内小肠破损，并进行切除手术，经鉴定为重伤。-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------被告人耿某于2016年5月4日向公安机关投案。被害人刘某在案件审理过程中，向法院提起附带民事诉讼，要求四被告人赔偿各项损失30万元整，经法院调解，原被告双方达成赔偿协议，由四被告人共同赔偿原告人现金万元整。被害人对四被告人表示谅解，并请求法院对其从轻、减轻处罚。 以上事实，被告人杨某某、耿某、邓某某、杨某北在庭审过程中亦无异议，且有被害人刘某的陈述;证人孙某、马某、郭某、赵某、郭某证言;人体损伤程度鉴定书;被害人伤情照片;被告人耿某自首证明等证据证实，足以认定。 法院认为，被告人杨某某、耿某、邓某某、杨某北，使用暴力手段故意伤害他人身体，致被害人重伤之后果，破坏了社会治安秩序，其行为均已构成故意伤害罪，均应依法承担刑事责任及赔偿责任。公诉机关指控罪名和犯罪事实成立。被告人系共同犯罪。被告人杨某某，耿某在犯罪中起主要作用，系主犯，被告人邓某某、杨某北起次要作用，系从犯。依法应当从轻或者减轻处罚。被告人在案发后主动投案自首，依法可以从轻或者减轻处罚。四被告人认罪态度较好，且均已对被害人进行了赔偿，并取得被害人的谅解。 依照《中华人民共和国刑法》二百三十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十七条第一款，第七十二条之规定，判决如下; 一、被告人杨某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年缓刑三年。 二、被告人耿某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月缓刑三年。 三、被告人邓某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月缓刑二年。 四、被告人杨某北犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月缓刑二年。 (四被告人的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算) 《中华人民共和国刑法》二百三十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十七条第一款，第七十二条之规定 4滥用职权罪 被告人罗甲，男，某执法队协管员。 被告人罗乙，男，执法队协管员。 被告人朱某，男，执法队协管员。 被告人罗丙，男，执法队协管员。 xx年8月至2016年12月期间，被告人罗甲、罗乙、朱某、罗丙先后被人民政府**街道办事处招聘为**执法队(以下简称“执法队”)协管员。上述四名被告人的工作职责是街道城市管理协管工作，包括动态巡查，参与街道、社区日常性的城管工作;劝阻和制止并督促改正违反城市管理法规的行为;配合综合执法部门，开展集中统一整治行动等。工作任务包括坚持巡查与守点相结合，及时劝导中心城区的乱摆卖行为等。罗甲、罗乙从2016年8月至2016年5月担任协管员队长和副队长，此后由罗乙担任队长，罗甲担任副队长。协管员队长职责是负责协管员人员召集，上班路段分配和日常考勤工作;副队长职责是协助队长开展日常工作，队长不在时履行队长职责。上述四名被告人上班时，身着统一发放的迷彩服，臂上戴着写有“**街城市管理督导员”的红袖章，手持一根木棍。2016年8月至2016年9月期间，罗甲、罗乙、朱某、罗丙和罗丁(另案处理)利用职务便利，先后多次向多名无照商贩索要12元、10元、5元不等的少量现金、香烟或直接在该路段的“士多店”拿烟再让部分无照商贩结账，后放弃履行职责，允许给予好处的无照商贩在严禁乱摆卖的地段非法占道经营。由于上述被告人的行为，导致该地段的无照商贩非法占道经营十分严重，几百档流动商贩恣意乱摆卖，严重影响了市容市貌和环境卫生，给周边商铺和住户的经营、生活、出行造成极大不便。由于执法不公，对给予钱财的商贩放任其占道经营，对其他没给好处费的无照商贩则进行驱赶或通知城管部门到场处罚，引起了群众强烈不满，城市管理执法部门执法人员在依法执行公务过程中遭遇多次暴力抗法，数名执法人员受伤住院。上述四名被告人的行为严重危害和影响了该地区的社会秩序、经济秩序、城市管理和治安管理，造成了恶劣的社会影响。 2016年10月1日，罗甲、罗乙、朱某、罗丙四人因涉嫌敲诈勒索罪被*市公安局刑事拘留，11月7日被逮捕。11月10日，*市公安局将本案移交区人民检察院。2016年11月10日，罗甲、罗乙、朱某、罗丙四人因涉嫌滥用职权罪由区人民检察院立案侦查，12月9日侦查终结移送审查起诉。2016年12月28日，区人民检察院以被告人罗甲、罗乙、朱某、罗丙犯滥用职权罪向区人民法院提起公诉。 2016年4月18日，区人民法院一审判决，认为被告人罗甲、罗乙、朱某、罗丙身为虽未列入国家机关人员编制但在国家机关中从事公务的人员，在代表国家行使职权时，长期不正确履行职权，大肆勒索辖区部分无照商贩的钱财，造成无照商贩非法占道经营十分严重，暴力抗法事件不断发生，社会影响相当恶劣，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款的规定，构成滥用职权罪。被告人罗甲与罗乙身为城管协管员前、后任队长及副队长不仅参与勒索无照商贩的钱财，放任无照商贩非法占道经营，而且也收受其下属勒索来的香烟，放任其下属胡作非为，在共同犯罪中所起作用相对较大，可对其酌情从重处罚。鉴于四被告人归案后能供述自己的罪行，可对其酌情从轻处罚。 依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第六十一条，全国人民代表大会常务委员会《关于第九章渎职罪主体适用问题的解释》的规定，判决被告人罗甲犯滥用职权罪，判处有期徒刑一年六个月;被告人罗乙犯滥用职权罪，判处有期徒 刑一年五个月;被告人朱某犯滥用职权罪，判处有期徒刑一年二个月;被告人罗丙犯滥用职权罪，判处有期徒刑一年二个月。 《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第六十一条，全国人民代表大会常务委员会《关于第九章渎职罪主体适用问题的解释》的规定 5刘淑琴、王珍拐卖妇女案 被告人：刘淑琴，女，34岁，北京市人，个体经营者，住北京市海淀区钟表眼镜公司宿舍3楼1门1号。1992年3月5日被逮捕。 被告人：王珍，男，54岁，天津市武清县徐官屯乡孔官屯村农民。1992年3月5日被逮捕。 1991年10月间，被告人刘淑琴伙同李士伟，在北京市崇文门劳务市场，以招工为名，将安徽省来京的女青年吴××拐骗到河北省徐水县政村乡大宫村，卖给农民孟保国为妻，得款人民币1000元，刘淑琴分得500元。 同期，刘淑琴伙同李士伟及被告人王珍，在北京市崇文门地铁站附近，以招工为名，将四川省来京的女青年刘××拐骗到河北省徐水县广门乡广门村，卖给17岁的农民苏志军为妻。因苏是李士伟的亲戚，故未收钱。苏志军强损迫刘××与他同居10余天，后被害人逃离。 此间，刘淑琴还伙同王珍，在北京市崇文门劳务市场，以雇工为名，将广西来京的女青年石××，拐骗到河北省怀来县旧庄窝乡旧庄窝村，卖给农民师元富为妻。师因怕受骗，要求将石的户口转来，结了婚再付款，故未卖成。 案发后，刘淑琴、王珍能坦白部分犯罪事实，认罪态度尚好；刘淑琴所得的500元赃款已被追缴。 本案在审理过程中，对被告人刘淑琴、王珍的行为构成拐卖妇女罪没有异议，但对他们拐卖石××的犯罪行为是定既遂还是定未遂，有两种意见。 一种意见认为，在这起拐卖妇女的活动中，被告人因意志以外的原因没有得到钱，出卖石××的目的未能得逞，其行为应认定为犯罪未遂。 另一种意见认为，被告人以出卖为目的，用欺骗手段将石××拐走，控制了石的人身自由，后来又找到了买主，其拐卖行为已经实施完毕，应认定为犯罪既遂。 我们同意后一种意见。根据全国人大常委会《关于严惩拐卖、绑架妇女、儿童的犯罪分子的决定》第一条第二款的规定和最高人民法院、最高人民检察院关于执行该《决定》的若干问题的解答，拐卖妇女、儿童罪，是指以出卖为目的，拐骗、收买、贩卖、接送或者中转妇女、儿童的行为。只要实施其中一种行为的，即构成本罪。因此，凡是以出卖为目的，实施了上述行为之一的，不论被告人最终是否得到钱款，均构成拐卖妇女、儿童罪。认定拐卖妇女、儿童的既遂、未遂，应当以行为人是否以出卖为目的，实施了拐卖妇女、儿童的行为为标准，而不以行为人是否获得钱财为标准。本案被告人刘淑琴、王珍已经实施 了拐骗石××的行为，并且欲将她出卖，虽未得到钱款，但其犯罪行为已经实施终了，应认定为拐卖妇女罪的既遂。 附带指出，由于全国人大常委会的上述《决定》对刑法第一百四十一条拐卖人口罪的规定作了重大修改，并对拐卖妇女、儿童的犯罪作了专门规定，因此在执法中对拐卖妇女、儿童的犯罪，应当适用《决定》的有关规定，不再适用刑法第一百四十一条的规定和全国人大常委会《关于严惩严重危害社会治安的犯罪分子的决定》的有关规定。但对于拐卖妇女、儿童以外的人口的，仍应适用刑法第一百四十一条和《严惩决定》的规定。 经公开审理认为，被告人刘淑琴、王珍为牟取非法利益，共同在首都劳务市场上拐骗妇女，卖给他人，情节严重，其行为均已构成拐卖妇女罪，应予严惩。案发后，二被告人能够坦白部分犯罪事实，认罪态度尚好，可酌予从轻判处。该院依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十二条第一款、第五十二条和全国人民代表大会常务委员会《关于严惩拐卖、绑架妇女、儿童的犯罪分子的决定》第一条的规定，于1992年7月7日判决如下： 一、被告人刘淑琴犯拐卖妇女罪，判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利五年，并处罚金人民币5000元。 被告人王珍犯拐卖妇女罪，判处有期徒刑八年，剥夺政治权利二年。 二、已追缴的赃款人民币500元予以没收。 宣判后，两被告人均未提出上诉。 《关于严惩拐卖、绑架妇女、儿童的犯罪分子的决定》第一条第二款的规定和最高人民法院、最高人民检察院关于执行该《决定》的若干问题的解答，拐卖妇女、儿童罪，是指以出卖为目的，拐骗、收买、贩卖、接送或者中转妇女、儿童的行为。-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十二条第一款、第五十二条 6妻见死不救致夫死亡构成何罪？ 案情：被告人孙某，女，42岁，汉族，小学文化，农民。 被告人孙某于1983年同胡某结婚，婚后感情一般，1997年后夫妻关系逐渐恶化，至2001年10月19日因故再次发生口角打架而分居。被告人孙某和女儿住在临的小卖部内，胡某住原宅院内。2001年11月12日下午5时许，被告人孙某和其弟回家检查通往小卖部的电源时，发现胡某躺在床上，口不能语，身不能动，不省人事，被告人孙某见状，既不将胡某送医院诊治，也不请医生诊断，而是和其弟将胡某抬放在大门外的地上通风，未采取任何救助措施，当晚二人又将胡某抬到街对面一间闲置的小屋内，不给予其照料。11月14日晚，被告人孙某之弟找到孙某将胡某抬回家中放在床上，同年11月15日上午8时许，被告人孙某的父亲前去看望胡某时，发现胡某已经死亡。 评析：本案在审理过程中，产生了二种不同的认识。 第一种意见认为，被告人孙某的行为构成遗弃罪。遗弃罪，是指对年老、年幼、患病或 其他没有独立生活能力的人，负有扶养义务而拒绝扶养，情节恶劣的行为。本罪在行为方式上表现为不作为。本案中，被告人孙某与胡某具有夫妻间的扶养义务，在胡某患病不省人事时，被告人孙某不履行扶养义务，对胡某的病情置之不理。也不给予必需的生活照料，致胡某病情延误而死亡，符合本罪对负有扶养义务而拒绝扶养，情节恶劣的情形，因此，构成遗弃罪。 另一种意见认为，被告人孙某的行为构成故意杀人罪。因为故意杀人罪也可以通过行为人拒不履行扶养义务的不作为形式来实现。不作为的故意杀人罪与遗弃罪的区别在主观方面表现为，遗弃罪是为逃避或转嫁抚养义务，而遗弃没有独立生活能力的婴儿、老人或患病者，主观上没有杀人的故意，客观方面主要表现为将被害人丢弃在容易被人发现的场所，便于及时得到他人救助。而故意杀人罪的行为人主观上有非法剥夺他人生命的故意，即明知自己的行为会导致具有抚养义务或救助义务的人死亡的后果，却仍希望或放任这种结果的发生，客观方面主要表现为将被害人丢弃在容易被人发现的场所，便于及时得到他人救助。本案中，被告人孙某与被害人胡某系夫妻，具有夫妻间的抚养义务，当胡某有病不省人事后，被告人孙某有救助义务，但被告人孙某不但不履行救助义务，反而将不省人事的胡某先后放置于一间闲置的小屋和无人的家中，达60多小时，致使被害人胡某得不到救助，病情延误而死亡。被告人孙某的行为符合不作为故意杀人罪构成要件，构成故意杀人罪。 笔者认为，被告人孙某的主观心理状态和客观行为表现符合第二种观点，构成故意杀人罪。法院的判决是正确的。 审判：洛阳高新开发区人民法院经审理认为，法律规定的夫妻间的扶养义务，包含了对扶养一方的健康、生命的关心，照料和救助，被告人孙某在发现其丈夫胡某不省人事后，有义务对其进行救助，但孙既不将胡送医院诊治，也不请医生诊断，没有采取相应的措施，使胡某的病情延误60多小时而死亡。被告人孙某的行为构成(间接)故意杀人罪。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十二条的规定，判处被告人孙某有期徒刑3年零6个月。 不作为的故意杀人罪与遗弃罪的区别在主观方面表现为，遗弃罪是为逃避或转嫁抚养义务，而遗弃没有独立生活能力的婴儿、老人或患病者，主观上没有杀人的故意，客观方面主要表现为将被害人丢弃在容易被人发现的场所，便于及时得到他人救助。而故意杀人罪的行为人主观上有非法剥夺他人生命的故意，即明知自己的行为会导致具有抚养义务或救助义务的人死亡的后果，却仍希望或放任这种结果的发生，客观方面主要表现为将被害人丢弃在容易被人发现的场所，便于及时得到他人救助。 7无证肇事逃逸-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~ -------------------------------------------------------精选财经经济类资料----------------------------------------------找朋友“顶包”受严惩 基本案情 男子无证驾车发生车祸，致一人死亡，事故发生后弃车逃逸，还竟然找朋友顶替，意图瞒天过海，可最终没有逃脱法律的惩处。日前，香河县法院以犯交通肇事罪判处被告人李某有期徒刑三年。 2016年3月，被告人李某无证驾驶租来的本田小轿车，沿大香公路由南向北行驶，行至京沈高速公路18公里+800米处，与由东向西横过公路的行人左某相撞，造成左某受伤(后经抢救无效死亡)，车辆损坏的交通事故。事故发生后李某为了逃避责任弃车逃离现场，找来有驾驶证的王某顶替自己，于是王某去交警大队“自首”。经香河县公安交通警察大队认 定，肇事司机非王某而为李某，李某负事故的全部责任 案情结果 该院经审理后认为，被告人李某违反道路交通安全管理法规，驾车发生交通事故，致一人死亡，事故发生后弃车逃逸，负事故全部责任，其行为已构成交通肇事罪。被告人李某在案发后为逃避法律责任，找他人冒充司机，情节严重，但被告人能够当庭自愿认罪，民事赔偿部分已与被害人亲属达成了调解意见，并取得了被害人亲属的谅解，被害人亲属亦请求对被告人从轻或减轻处罚，故依法对被告人予以从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，遂依法作出上述判决。-----------------------------------------------最新财经经济资料----------------感谢阅读-----------------------------------~285~
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