行政法第一讲外专业

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1、法学院朱悦蘅zyh@swufe.edu.cn政府改革与行政法参考书目张树义著：《行政法与行政诉讼法学》《法治政府的基本原理》马怀德主编：《行政法学》《完善国家赔偿立法基本问题研究》CompanyLogo姜明安主编：《行政法与行政诉讼法》（第三版），北京大学出版社、高等教育出版社2007年版参考教材CompanyLogo应松年主编：《行政法与行政诉讼法》，中国政法大学出版社2008年版（“十一五”国家级规划教材）一、法律运作的核心：法律调整的对象是“社会关系”（一）社会关系的本质：人与人之间的关系社会就是一张以人为原点的关系网一个人的常态总是生活在社会

2、关系网中，每个人就是网中的一个原点，向外不断的散发和接收关系。（二）法律对社会关系的调整：对社会关系的两次重大划分1.第一次划分：法律关系＆其他社会关系。法律关系是法律在调整人们行为过程中形成的社会关系。（1）社会上有形形色色的关系，但立法者只针对一部分社会关系进行法律调整。其他社会关系游离于法律的视野之外;（2）社会关系是否被纳入法律关系取决于立法者的态度，从深层次讲，取决于一个国家、民族的传统风俗、文化背景。（2）其他社会关系和法律关系的区别在于：法律关系——国家强制力；其他社会关系——道德A.道德调整内心活动的动机；法律调整外部行为。B.法律依

3、靠国家强制力，道德依靠人们的观念，社会舆论和善良风俗；C.法律约束具有普遍性；道德约束的效果因人而异，不具有普遍适用性。D.“道德”和“法律”是调整社会的两大支柱，仅靠道德不足以“威慑”；而仅靠“法律”则会陷入“法律万能主义”的泥沼。“徒善不足以为政，徒法不能以自行”。“法律是道德的底线”现代法律所强制执行的道德，是人类最基本的道德。2.第二次划分：法律关系又分为公法关系和私法关系社会关系第一次划分法律关系其他社会关系第二次划分公法关系私法关系公法关系是指，作为法律关系的一方主体是以公权力管理社会公共事物的国家，且法律关系双方之间以权力服从为基础。私

4、法关系是指，私人或者私团体之间处理相互事务，以各方法律地位平等为基础的法律关系。纳税人税务机关某公司工商部门消费者好又多量贩犯罪嫌疑人检察机关储户农业银行(1).公法和私法关系的划分，并非立法者的主观愿望，而是市场经济条件下，客观存在着两种不同性质的社会关系，反映在上层建筑上，就要求有两种不同性质的法律进行调整：二、公法关系和私法关系的区别（1）公法关系总有一方主体是代表国家行使公权力的机关或组织。在分辨私法和公法关系时，不看参与关系的主体中是否有国家机关，而是看有没有国家机关在代表国家行使公权力，只要有一个或一个以上的主体是在该关系中代表国家行使公

5、权力，这该关系必然是公法关系。（2）公法关系以“权力服从”为原则；私法关系以“平等协商”为原则。№借钱VS税收（3）在法律后果上，公法关系体现出“惩罚性”，主要目的在于“惩前毖后”；私法关系以“补偿性”为主。公法关系，目的都在于“惩前毖后”，即通过惩罚违法行为，达到维持社会秩序、保障公众安全和维护公共利益的目的；而私法关系，一般只涉及到当事人之间的利益冲突，因此，法律对私法关系的救济方法主要表现在要求不法侵害一方对受害方予以补偿，恢复到损害前的状况为限。三、划分“公法关系”和“私法关系”的重大意义（一）宏观意义“公法”和“私法”的划分是法制史上最伟大

6、的进步，近代资产阶级革命之前的法律多为“诸法合体，民刑不分，以刑为主”。同时，国家公权力具有自我扩张的本能，总是在不自觉当中侵入私人活动的范围。因此，划分“公法”和“私法”的宏观意义在于：确立“私权神圣”。即个人的民事权利属于私法调整的范畴，适用“平等协商”的原则。国家公权力必须严格控制在公法领域，不得随意进入私法范围，以保护人权，发挥个人的潜在能动性，促进市场经济和宪政的发展。（1）“私权神圣”是市场经济的要求。◇划分“公法”和“私法”，确立“私权神圣”的必要性：“私权神圣”：在私法领域，凡是国家没有明令禁止的事情，个人都可以去做。这样才能尊重个体

7、自由，承认人只有在追求自身利益时才能发挥出最大的积极性和创造性。反过来，如果政府对人民的行为干涉过多甚至肆意践踏“个人的私权利”，很容易损害大家做事的积极性，损害了社会财富的根本来源。（2）“私权神圣”有利于保护人权。国家尊重个人的人格和隐私，给个人以最基本的安全感和自由感：①自由感：结婚和出国②安全感：搜查令“我的家是一个破茅屋，风可进，雨可进，国王不可进”——西方法谚（3）法律确立“私权神圣”有利于防止公权力的“寻租”，减少腐败。“公法”的本质是限制权力——“宪政”。①人民的权利来自于“天赋人权”，而政府的权力来自于人民通过契约（宪法）的授权。—

8、—卢梭《社会契约论》②权力具有自我扩张的本性，必须加以限制。“一个被授予权利的人，总是面临着权利的诱惑，面临