VIE模式的法律分析

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1、VIE模式的法律分析——以支付宝为例72011年9月1日起，《商务部实施外国投资者并购境内企业安全审查制度的规定》正式施行。国家对于外资并购国内企业再出严政。业内人士分析，商务部此举与支付宝事件不无关系。此次新规中，专门针对VIE问题重点着墨，其中规定，外国投资者不能以任何方式——如通过签订协议获得一家境内企业的控制权，或者采取多层次再投资——来规避审查。一、VIE简介VIE模式(VariableInterestEntities，可变利益实体)，指公司不通过股权控制，而通过协议控制的业务实体，该实体可以给公司带来类似子公司的实际利益，在国内被

2、称为“协议控制”。国内VIE主要被民营企业或高科技企业用于海外上市，用于规避政府对FDI（对外直接投资）的准入限制。因此VIE结构存在极大的法律风险和业务的不确定性。对绝大部分企业而言，它是在直接“股权”控制不可行的前提下的被动或被迫选择。这些企业受限于境内上市的高门槛（比如盈利业绩要求），境外上市直接“股权”控制又面临产业政策限制、关联并购审批等限制条件。以互联网企业为例来说，VIE架构主要涉及到三个部委：VIE结构的搭建需要商务部、外管局许可，VIE去海外上市牵涉到证监会的审批制度，VIE模式在境内的经营则归工信部管。7二、VIE中国现状

3、由于依靠VIE模式，国内许多互联网公司获得了创业初期梦寐以求的宝贵资金，众多外资企业及投行也得以规避投资禁令，进入到互联网等限制行业，因此国内很多企业都采用这种模式。从下图可以看出，泛互联网行业（包括互联网信息服务、电子商务、网游、软件与服务）中，新浪、网易、搜狐、土豆、阿里巴巴、唯品会、盛大、中国手游等都以VIE结构上市。此外还有教育培训行业中的环球雅思、新东方等；传媒出版业中的分钟传媒、中视控股等；金融服务业中的汇联金融、诺亚财富等。7采用这种结构上市的中国公司，最初大多数是互联网企业，比如新浪、百度，其目的是为了符合工信部和新闻出版总署

4、对提供“互联网增值业务”的相关规定。中国互联网公司大多因为接受境外融资而成为“外资公司”，但很多牌照只能由内资公司持有，工信部就明确规定网络信息服务是内资公司才能拥有的，所以这些公司往往成立由内地自然人控股的内资公司持有经营牌照，用另外的合约来规定持有牌照的内资公司与外资公司的关系。后来这一结构被推而广之，应用许多非互联网赴美上市的公司中。这些公司通常的做法是：1、公司的创始人或是与之相关的管理团队设置一个离岸公司。2、该公司与风险投资公司、私募股权投资公司及其他的股东，再共同成立一个公司，作为上市的主体。3、上市公司的主体再在香港设立一个壳

5、公司，并持有该香港公司100%的股权。4、香港公司再设立一个或多个境内全资子公司（WFOE）5、该WFOE与国内运营业务的实体签订一系列协议，达到享有VIE权益的目的，同时符合美国证券交易委员会SEC的法规。三、支付宝案例背景回顾2011年6月，马云以“获取牌照必须的步骤”为由，强硬的解决了支付宝股权问题，将支付宝70%的股权转移到自己和另一位股东成立的境内企业名下。2011年7月30日，阿里巴巴集团、雅虎和软银联合宣布，就支付宝股权转让一事正式签署协议，支付宝的控股公司浙江阿里巴巴电子商务有限公司承诺，当支付宝的某种形式变现时，支付宝就会将

6、变现收入的一部分支付给阿里巴巴集团。这一协议的出台，意味着支付宝成为符合央行对第三方支付相关规定的纯内资公司。支付宝本来是阿里巴巴的全资子公司，和阿里巴巴一样属于中外合资。但是去年央行出台2号令，其中针对进入第三方支付企业的外资作出了一些限制，马云为规避风险，让支付宝顺利获得支付牌照，于2009年和2010年分两次把支付宝的股权转移到自己名下的纯内资公司。按照马云的说法，为了保证这个公司的纯内资身份，雅虎、软银两个大股东此前都同意，外资利益在这个新公司不以股份体现，而是通过双方签署的协议，来实现对公司的控制，即VIE模式。四、案例原因剖析7在

7、互联网发展初期，国内相关政策均缺乏支持，许多企业不得不把融资希望寄托于境外资金，VIE模式正是在此背景下出现的。众所周知，互联网是个极度烧钱的行业，诸如视频网站等产业，诞生多年来仍几乎没有一线企业可以盈利，这导致许多互联网企业对于资金的需求极为紧迫。而鉴于国内产业政策限制了外资对于互联网、广告、电信等行业的投资，使得VIE这种通过协议方式而非直接持股的方式获得国内互联网企业股权的模式，一度在外资中颇为流行。此举可谓一石二鸟：既规避了外商投资限制；又使得国内互联网企业获得了发展所必须的资金。自新浪2000年采用VIE模式上市始，几乎所有已在海外

8、上市，或者准备在海外上市的中国公司，无一例外，都采用了VIE模式，而且无论是否上市，到目前为止，还从没有人违反甚至撕毁协议。VIE模式本来是解决政府又要管制某些行业