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1、难育琳蓄操曝《物权法》抵押权强制实现制度的性质及适用罗目飞月﹃月闪月工月川,卫东亮押权的实现是抵押权人最重要的权利,也是抵押生效判决、法庭调解、可执行的仲裁裁决及律师调解等执行。“,还可权最主要的效力我国《担保法》第条规定债名义申请强制执行外以将可执行证书作为执行名义申务履行期届满抵押权人未受清偿的,可以与抵押请强制执行。只有在设立抵押权的不动产登记簿上明确记载、“”,,人协议以抵押财产折价或者以拍卖变卖该抵押财产所得的所有权人服从于立即之强制执行并经公证机构公证才,。”是有效的。〔〕价款受偿协议不成的抵押权人可以向法院提起诉讼由可执行证书抵押权人凭可执行证书即可直接申,。于诉讼实现抵
2、押权的方式极大地增加了债权实现的成本川请强制执行执行法院对当事人的实体权利义务争议并不审、,。,,〔加重了债务人抵押人的负担因而广受批评物权法》第查如债务人主张被担保的债权已经因支付而消灭或者抵“,,则条第款规定抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式押权未有效设立或者债权人已经允许对抵押权延期应,、。”根据《德国民事诉讼法》第条的规定提起对抗执行之达成协议的抵押权人可以请求法院拍卖变卖抵押财产但是,该规定为诉讼程序还是非讼程序,应如何理解与适用诉。〔〕另外,《日本民法典》第条规定“抵押权人于第、、,,该条规定的抵押权强制实现的条件方式程序相关制度设条所定的期间内未自第三取得人除接受债务清偿
3、或涤除通,,,可。”计是否合理目前的理论研究尚有不明确的地方也是当前知时以请求拍卖抵押不动产《日本民事执行法》第。“,审判实践巫需解决的难题条第款规定作为实行担保权的拍卖以第条第款所规一、抵押权人申请、,法院拍卖变卖抵押财产的性质定的不动产为标的仅限于提出下列文书时开始证明担抵押权实现的原则,理论上有当事人自救主义与司法保保权存在的确定判决或家事审判法第条规定的审判或者。,与。护主义之分英美法系国家崇尚合同自由在抵押权的实现这些具有同等效力的文件副本证明担保权存在的公上比较灵活,允许抵押权人在符合法定条件下自行处分抵押证人所作成的公证证书的副本。登记担保权的登记簿的,,,副本假。,财产
4、无需抵押人的同意也无需国家公权力的干涉被称为登记除外对一般先取特权证明其存在的文。,。”,,抵押权人如当事人自救主义大陆法系国家实行物权法定原则抵押权书与德国类似在日本通过强制执行实现,抵,的实现方式以法律明文规定为限抵押权人必须通过法院或押权则必须以经公证的证明抵押权存在的公证证书作为、,执行依据申请强制执行。其他国家机关的裁判决定方能实现抵押权被称为司法保。。、。护主义司法保护主义也被称为抵押权的强制实现依准许拍卖变卖抵押财产的裁定申请强制执行我、“一大陆法系各国各地区关于抵钾权强制实现的规定国台湾地区民法第条规定抵押权人于债权已届清偿大陆法系国家或地期,而未受清偿者,得声请法院拍
5、卖抵押财产,就其卖得价金区一般规定抵押权人可直接申请法、,而受清偿。”对抵押权人拍卖抵押物之声,院拍卖变卖抵押财产实现抵押权但在具体制度设计上有请经法院为许可强。制执行之裁定者,。审判实务中,法院对两种模式其裁定得为执行名义。,,只需其抵押权依可执行公证证书申请强制执行抵押财产《德国民抵押权人之声请仅从形式上审查已经依法“登记,且债权,即应为准许拍卖之裁法典》第条规定债权人就土地和抵押权所及的其他标已届清偿期而未受清偿的物取得的清偿,以强制执行方式来完成。”在德国,如债权定。抵押权人得凭抵押权之证明文件及裁定正本申请强制执未获清偿,押权权人。〕只能通过强制执行的方式实现抵押行,,,。〔
6、〕可权根据《德国民事诉讼法》第条的规定抵押权人除依综合各立法例以得出下述结论依据可执行证书“民事诉讼收费考”,载《中。〔〕方流芳国社会科学》年第期“现行”,。〔〕程啸法中抵钾权实现制度的一些缺陷及完善载《法学杂志》年第期、,、,法律出版社年版,。〔〕【德】鲍尔施蒂尔纳《德国物权法》下申卫星王洪亮译第页〔〕同上注,第页。〔〕同注〔〕,第页、〔〕程啸《物权法担保物权》,中国法制出版社年版,第页。,台湾自印行,。【〕谢在全《民法物权论》中《只年修订三版第页。。目,。。。鱼’法“说去酬翰、,没有,还是准许拍卖变卖抵押财产的裁定实现抵押权主要与各民事权益争议的情况下请求法院确认某种事实是否存、,
7、、,从。‘’国各地区物权登记制度的模式民事诉讼法强制执行法的在而使一定的法律关系发生变更或消灭洲卜讼程序不,,,、、一审终审等特点,具体规定及具体司法体制有关并无孰优孰劣之分目的均涉及实体权益争议审理周期短与《物权。,在确保抵押权人能快捷、方便的实现抵押权。如德国的不动法》第条第款便捷抵押权实现的立法目的吻合因此应,,、。产登记机关为司法机关圈因登记事项已经初步司法审查适用非讼程序审查抵押权人拍卖变卖抵押财产的申请故可直接申请强制执行而我国台湾
