司法判决中的正当程序原则

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1、司法判决中的正当程序原则何海‘波内容提要:在法律、法规和规章对行政机关应当遵循的程序没有明确规定的情况下,法,院能否根据正当程序原则去审查行政行为的合法性是观察当前中国司法的实际职能和。,法律发展的一个窗口通过统计《人民法院案例选》上行政判决所用的法律依据分析田永案件、刘燕文案件、张成银案件等十余个有关行政程序的代表性案例,结合对法官,,,所做的访谈可以发现在过去十多年中正当程序原则在司法审查中获得了比较广泛,。的认可开始成为中国法律的一部分这一事实显示了中国法院在相对局促的空间里的,。能动主义立场以及由个案判决所推动的

2、一种法律发展的特殊路径关键:词行政诉讼正当程序原则司法能动主义法律发展导言,,“半个多世纪以前正值英国一场法律变革的前夜年轻的公法学者韦德写下了自然正义的”,。1〕黄昏〔而几年后彻底刷新英作者忧心忡忡地注视着英国法院在行政程序司法审查上的倒退,。,国司法审查面貌的的那场变革〔2〕美国联恰恰是以程序正义原则的勃兴为开端的再过几年“”,“〕,正当程序革命〔不但扩张了正当程序原则的适用范围也推动了行政邦最高法院也发动了。,,。〔法的整体发展此后随着最高法院整体上变得保守行政程序的扩张似乎也出现了逆流4〕,。〔5〕而在大陆法传统

3、的日本行政程序也成为行政法日益重要的一部分不同的故事讲述同一个清华大学法学院副教授。本文的写作开始于1999年,主要部分是在耶鲁大学法学院中国法中心访问研究期间完成。写作过程中先后与十多位法官进行了访谈和讨论,清华大学法学院研究生管君协助我统计了《人民法院案例选》上的全部行政案例。文章初稿曾经在、,哈佛哥伦比亚和耶鲁等法学院做过讨论文章的修改稿还曾经在中国法学会行政法学研究会2。。8年年会和中央财经大,。,、-amfora学法学院做过报告多位学者和法官给予评论和指正作者特别感谢行政法官给子的帮助以及wilAldBenj、

4、erz、S、ere、、、、、、、minLiebmanpaulGwitThomaKelloggJffypreseott程金华江必新朱芒章剑生云高秦伟李余凌洪雷、杨利敏、宋华琳、毕洪海、王贵松、骆梅英等前辈同仁的批评意见。当然,所有错误由作者本人负责。.〔aae,etoaturaust:ce,awQuarteryReve1〕WillimWdThTwilighfNlJ?67Iliw103(1951).。,:〔2〕Ridgevldwin「1964]Ac对英国自《英国行政法上的听Ba40然正义原则衰落和勃兴的概略描述参见何海波,。

5、证》《中国法学》2006年第4期.,...〔3〕SeeGoldbergvKelly397U5254(1970).〔4〕Rieharderee,eueroeessunterrevoutio、ote19905,ouaLawRevew1973(1996)PiThDPCOlfh?96Clmbii,::,〔5〕关于日本的讨论参见朱芒《论行政程序正当化的法根据日本行政程序法的发展及其启示》《外国法译评》1997年第。1期124司法判决中的正当程序原则:,。主题正当程序是法律发展的一部分也是法律发展的一面镜子,,今禾在一个相当不同的法

6、律传统中我们将看到一个精神相似的原则我们称之为正当。,—程序原则正在中国蓬勃生长在涉及正当程序的多个司法判决中江苏省高级法院2004年的—。:“一份判决尤其值得注意该判决声称行政复议法虽然没有明确规定行政复议机关必须通知第,,,三人参加复议但根据正当程序的要求行政机关在可能作出对他人不利的行政决定时应当专··,。,门”〔6〕听取利害关系人的意见⋯在中国法律发展喧闹杂乱的背景中这是一个微小却鲜亮的:,。举动在没有制定法依据的情况下法院公然引人了正当程序原则它昭示正当程序原则在中国,。的司法实践中获得了明确的身份也暗示法院在

7、行政诉讼实践中能动主义的姿态,、。在中国的法律传统中程序观念的稀薄程序制度的简陋几乎是公认的当清末和民国时,,。,期现代意义上的行政法开始植人中国〔7〕即使到20世纪80年代却不包含正当程序的概念,:,行政法学重建之初中国学界对正当程序还完全陌生在法学辞典里法律程序仅仅指诉讼程,。;〔8〕在行政法教材中对行政程序可以不置一词〔9〕当时中国的多数行政法学者也许要等到序,〔“自然正”“”。龚祥瑞和王名扬两位学者介绍l0)才了解英美法上的义和正当程序理论最近,,。十几年正当程序的概念至少在学术界变得耳熟能详确立正当程序原则也呼

8、声四起在立法层,。面20世纪80年代初期行政程序问题几乎没有涉及全国人大常委会1986年制定的《治安管理处罚条例“、、”四道程序,》第34条规定治安行政处罚必须经过传唤讯问取证和裁决就已经被认为是一个重大的突破了。此后,大体与刑事、民事诉讼程序正当化同步,行政程序的法制化迅速开展。继1989年行政诉讼法规定“违反法定