从新公司法的规定浅析公司章程的制定

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1、从新公司法的规定浅析公司章程的制定　内容摘要:公司章程作为公司的宪章和内部治理规范，是体现公司股东意志，承担公司自治功能的重要载体，应当是张扬公司个性的重要工具，但在93年旧《公司法》中，公司章程的自治功能没有得到重视，公司章程在实践中甚至沦为公司法的复制本，实践中更有一些公司的章程甚至将“章程规定的其他事项”之类表述照抄到了章程中，使公司章程沦为了可有可无的尴尬地步。05年新《公司法》体现了放松管制、保护自治的立法理念，大幅度调整了公司法强制性规范与任意性规范的结构比例，规定了大量由公司章程自行约定

2、的事项，赋予了公司章程较大的自治权能，本文从新《公司法》的规范结构分析入手，探讨了公司章程制定与公司法律规范之间的内在联系，使读者对公司章程制定中的强制性内容及自治权限有一个较为全面的认识和把握，从而对实践中制定公司章程有所借鉴和帮助。　　关键词：任意记载事项强制记载事项公司章程公司自治　　公司法是以公司为规范对象的法律，属于商法的范畴，是商法的核心。公司法中，公司独立人格和有限责任制度无疑是中心制度。但无论将公司法的性质界定为是强行法，还是任意法，均不能否认公司章程在公司法中的地位和作用。对此有的学

3、者认为，公司章程是公司存在和活动的基本依据，是公司行为的根本准则。国家有宪法，公司有章程，章程对于公司的作用有如宪法对于国家的作用。公司章程是公司成立的必备条件。章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。章程自治是公司自治的核心内容，也是实现公司自治的必由途径。　　我国公司法将公司章程记载事项区分为应当记载事项和任意记载事项，这里应当记载事项实际上相当于大陆法中的绝对必要记载事项和英美法上的强制记载事项。任意记载事项则是股东会或者股东大会认为需要规定的其他事项。　　一、章程强制记载事项　　

4、我国公司法分别对有限责任公司和股份有限公司的章程应记载事项进行了规定，《公司法》第25条的规定：有限责任公司章程应当载明下列事项：（1）公司名称和住所、（2）公司经营范围、（3）公司注册资本、（4）股东的姓名或者名称、（5）股东的出资方式、出资额和出资时间、（6）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则、（7）公司法定代表人；《公司法》第82条规定：股份有限公司章程应当载明下列事项：（1）公司名称和住所、（2）公司经营范围、（3）公司设立方式、（4）公司股份总数、每股金额和注册资本、（5）发起人的姓名或

5、者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间、（6）董事会的组成、职权和议事规则、（7）公司法定代表人、（8）监事会的组成、职权和议事规则、（9）公司利润分配办法、（10）公司的解散事由与清算办法、（11）公司的通知和公告办法。与93年《公司法》相比，05年《公司法》在一定程度上缩减了公司章程的内容。如第25条取消了旧公司法要求有限责任公司章程记载的股东权利义务、股东转让出资的条件、公司解散事由和清算办法等内容；82条取消了旧公司法要求股份有限公司章程记载股东权利义务的要求。　　二、章程任意记载事项　　我

6、国05年公司法中，公司章程在公司治理中的作用得到较大提升。现行公司法大大增加了赋权性规范，表明公司法更加注重公司自治，使公司治理的环境更加宽松。这主要体现在有限责任公司，政府和封闭性公司的治理应当宽松，公众性公司的治理应当规范的现代公司治理理念。据笔者统计，原公司法中有54处使用"公司章程"一词，而修改后的公司法中有80处使用"公司章程"一词,其中涉及到的公司章程自治事项和法律条款有：4　　公司的经营范围（第12条）、公司法定代表人（第13条）、公司转投资以及公司对外担保审查权限（第16条）、有限责任

7、公司章程中股东会认为需要记载的其他事项（第25条）、有限责任公司股东分红和优先认缴出资（第35条）、有限责任公司股东会职权中公司章程规定的其他职权（第38条）、有限责任公司股东会定时会议的召开（第40条）、召开股东会议通知股东的时间（第42条）、有限责任公司股东表决权（第43条）、有限责任公司股东会议事方式及表决程序（第44条）、有限责任公司董事长、副董事长产生办法（第45条）、公司董事任期（第46条、109条）、公司董事会职权（第47条、109条）、有限责任公司董事会的议事方式和表决程序（第49条）

8、、公司经理职权（第50条、第114条）、有限责任公司执行董事职权（第51条）、有限责任公司监事会或监事职权（第54条）、监事会职工代表比例（第52条、第71条、第118条）、监事会的议事方式和表决程序（第56条、第120条）、有限责任公司的股权转让（第72条）、有限责任公司自然人股权的继承（第76条）、股份有限公司章程中股东会认为需要记载的其他事项（第82条）、股份有限公司召开临时股东大会的条件（第101条）、股份有限公司股东累积投票制（第106条）、股