国际货物买卖合同中的根本违约制度探析 王娟 改重

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1、国际货物买卖合同中的根本违约制度探析【摘要】根本违约制度是《联合国国际货物销售公约》的一项重要的基本制度。在本文中，首先对根本违约制度的基本内涵和历史发展过程进行了介绍，然后介绍不同国家、不同法系对于根本违约制度的法律规定，最后对根本违约制度进行合理性的分析以及客观的评价。目录一、根本违约制度的基本内涵………………………………………………1㈠、根本违约制度和预期违约制度的概念………………………………1㈡、根本位违约制度的起源及其发展……………………………………1二、根本违约制度的法律规定………………………………………………2㈠

2、《联合国国际货物销售合同公约》下的根本违约制度………………21、根本违约制度的基本释义……………………………………………22、根本违约制度的法律后果……………………………………………23、根本违约制度的救济措施……………………………………………3㈡、英美法系下的根本违约制度…………………………………………31、英国法对根本违约的规定……………………………………………32、美国法对根本违约的规定……………………………………………4㈢、大陆法系下的根本违约制度…………………………………………41、德国法对根本违约的规定………………

3、……………………………42、法国法对根本违约的规定……………………………………………4㈣、我国《合同法》中的根本违约制度…………………………………4三、对根本违约制度的合理性分析…………………………………………5参考文献………………………………………………………………………6《联合国国际货物销售合同公约》自实施以来，对国际货物贸易买卖关系的调整起到了重要的作用。根本违约制度作为该公约的一项基本制度，对于协调双方当事人之间的关系，督促其各自履行义务起到了不可或缺的作用。因此，对于根本违约制度的研究就显得十分必要。在本文中，就根本

4、违约制度进行了简单的分析。一、根本违约制度的基本内涵㈠、根本违约制度和预期违约制度的概念。《联合国国际货物销售公约》对根本违约做了相关规定，其主要内容为交易双方的一方违反合同约定，损害了另一方当事人的利益，导致该当事人可以依据合同可以预见的利益被剥夺，这就形成了根本违反合同，即根本违约。如果违反合同的当事人并不预知，并且任何一个合理正常人在同等条件下也无法预知损害的发生，可以不形成根本违约。由此可见，《联合国国际货物销售公约》中严格规定了根本违约制度及其责任的承担。预期违约，是对合同成立以后，合同履行期限到来以前，一方不履行（

5、拒绝履行）或者不能履行（履行不能）合同义务时，给予另一方提前采取救济措施的一项制度。该制度起源于英美法系，也是英美法系所独有的制度。因其本身所具有的优越性而被许多国家所认可，虽然对于该项制度目前仍存在许多争议，但仍不能阻挡该项制度的完善和发展。裴媛：《联合国国际货物买卖销售合同公约》中的预期违约制度探究：【硕士学位论文】，厦门大学，2009年4月。㈡、根本违约制度的起源及其发展。从罗马法时期，就出现了根本违约制度的原型徐玉梅：《根本违约论——以合同义务理性化发展为视角》，法律出版社，2013年10月第一版，第57页。。最早在英

6、国判例法中可见根本违约的概念，虽然在1851年Ellne对Topp的起诉案中就已经产生了根本违约概念。但是根本违约制度的确立是从1857年的波萨德诉皮尔斯案以后才真正确立王利明：论根本违约与合同解除的关系[J]，中国法学，1995（3）。。英国法院在19世纪开始将合同条款依照其性质和重要程度不同区分为“条件”和“担保”。“条件”可定义为一个允诺，构成合同的根本性的基本条款，违反条件条款，即触动了合同的根基，那么受害方有权解除合同。而“担保”相对于“条件”来说则处于次要的地位。“担保”为非致命条款，违反它不产生撤销权，只能起诉主

7、张所受的损失的损害赔偿。徐玉梅：《根本违约论——以合同义务理性化发展为视角》，法律出版社，2013年10月第一版，第64页。在对违反的“条件”进行定义的时候，经常会用到“动摇合同根本”、“根本上违反了合同”以及“完全没有履行合同”等各种说法进行描述，正是基于这些用于，才逐步建立起“根本违约”的学说。上个世纪初期，在交易中开始广泛应用格式合同，因此促进了契约自由理论的巨大发展。交易双方在格式合同中通常都会规定相关条款以免除自身的责任，例如“本公司概不负责”、“本组织不承担任何责任”等用于，与合同公平原则是相违背的。基于这种情况，

8、上世纪中叶，英国在审理案件的时候，法官基于判例法寻求一种可以体现合同公平原则的法律制度，旨在通过该制度实现契约自由的平衡以及对免责条款滥用进行限制。美国合同法基本上沿袭了英国法的制度，采用两分法，违反条件的合同为“重大违约”，违反担保则构成为轻微违约。大陆法系上虽然没有明确规