国际货物买卖合同中的根本违约制度探析 王娟 改

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1、国际货物买卖合同中的根本违约制度探析【摘要】根本违约制度是《联合国国际货物销售公约》的一项重要的基本制度。在本文中，首先对根本违约制度的基本内涵和历史发展过程进行了介绍，然后介绍不同国家、不同法系对于根本违约制度的法律规定，最后对根本违约制度进行合理性的分析以及客观的评价。目录一、根本违约制度的基本内涵………………………………………………1㈠、根本违约制度和预期违约制度的概念………………………………1㈡、根本位违约制度的起源及其发展……………………………………1二、根本违约制度的法律规定………………………………………………2㈠《联合国国际货物销售合同公约

2、》下的根本违约制度………………21、根本违约制度的基本释义……………………………………………22、根本违约制度的法律后果……………………………………………23、根本违约制度的救济措施……………………………………………3㈡、英美法系下的根本违约制度…………………………………………31、英国法对根本违约的规定……………………………………………32、美国法对根本违约的规定……………………………………………4㈢、大陆法系下的根本违约制度…………………………………………41、德国法对根本违约的规定……………………………………………42、法国法对根本违约的规定………

3、……………………………………4㈣、我国《合同法》中的根本违约制度…………………………………4三、对根本违约制度的合理性分析…………………………………………5参考文献………………………………………………………………………6《联合国国际货物销售合同公约》自实施以来，对国际货物贸易买卖关系的调整起到了重要的作用。根本违约制度作为该公约的一项基本制度，对于协调双方当事人之间的关系，督促其各自履行义务起到了不可或缺的作用。因此，对于根本违约制度的研究就显得十分必要。在本文中，就根本违约制度进行了简单的分析。一、根本违约制度的基本内涵㈠、根本违约制度和预期违约制度的

4、概念。根据《联合国国际货物销售公约》第25条的规定，根本违约，是指一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损失，以致实际上剥夺了他方根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本违反合同，除非违反合同一方并预知，而且一个同等资格、通情达理的人处于相同情况下也没有理由预知会发生这种结果。由此我们可以看出，《CISG公约》中对根本违约制度的责任承担持非常严格的态度。预期违约的基本含义是合同成立后，尚未达到合同履行的期限前，一方当事人拒绝履行或者不能履行合同约定的义务时，对另一方当事人提前进行救济的一项法律制度。该制度起源于英美法系，也是英美法系所独有的制度。

5、由于这项制度具有非常明显的优势，在很多国家的法律体系中被认可，尽管目前各界对这项制度充满争议吗，但是并不能阻碍该制度的不断完善和发展。裴媛：《联合国国际货物买卖销售合同公约》中的预期违约制度探究：【硕士学位论文】，厦门大学，2009年4月。㈡、根本违约制度的起源及其发展。从罗马法时期，就出现了根本违约制度的原型徐玉梅：《根本违约论——以合同义务理性化发展为视角》，法律出版社，2013年10月第一版，第57页。。最早在英国判例法中可见根本违约的概念，虽然在1851年Ellne对Topp的起诉案中就已经产生了根本违约概念。但是根本违约制度的确立是从1857年

6、的波萨德诉皮尔斯案以后才真正确立王利明：论根本违约与合同解除的关系[J]，中国法学，1995（3）。。从十九世纪开始，英国法院根据合同条款的性质以及重要程度不同，将合同条款分为“条件”与“担保”两种。“条件”可定义为一个允诺，构成合同的根本性的基本条款，违反条件条款，即触动了合同的根基，那么受害方有权解除合同。而“担保”相对于“条件”来说则处于次要的地位。“担保”为非致命条款，违反它不产生撤销权，只能起诉主张所受的损失的损害赔偿。徐玉梅：《根本违约论——以合同义务理性化发展为视角》，法律出版社，2013年10月第一版，第64页。在对违反的“条件”进行定义

7、的时候，经常会用到“动摇合同根本”、“根本上违反了合同”以及“完全没有履行合同”等各种说法进行描述，正是基于这些用于，才逐步建立起“根本违约”的学说。上个世纪初期，在交易中开始广泛应用格式合同，因此促进了契约自由理论的巨大发展。交易双方在格式合同中通常都会规定相关条款以免除自身的责任，例如“本公司概不负责”、“本组织不承担任何责任”等用于，与合同公平原则是相违背的。基于这种情况，上世纪中叶，英国在审理案件的时候，法官基于判例法寻求一种可以体现合同公平原则的法律制度，旨在通过该制度实现契约自由的平衡以及对免责条款滥用进行限制。美国合同法基本上沿袭了英国法的

8、制度，采用两分法，违反条件的合同为“重大违约”，违反担保则构成为轻微违约。大陆法