国际货物买卖合同中的根本违约制度探析 王娟

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1、国际货物买卖合同中的根本违约制度探析【摘要】根本违约制度是《联合国国际货物销售公约》的一项重要的基本制度。在本文中，首先对根本违约制度的基本内涵和历史发展过程进行了介绍，然后介绍不同国家、不同法系对于根本违约制度的法律规定，最后对根本违约制度进行合理性的分析以及客观的评价。目录一、根本违约制度的基本内涵………………………………………………1㈠、根本违约制度和预期违约制度的概念………………………………1㈡、根本位违约制度的起源及其发展……………………………………1二、根本违约制度的法律规定………………………………………………2㈠

2、《联合国国际货物销售合同公约》下的根本违约制度………………21、根本违约制度的基本释义……………………………………………22、根本违约制度的法律后果……………………………………………23、根本违约制度的救济措施……………………………………………3㈡、英美法系下的根本违约制度…………………………………………31、英国法对根本违约的规定……………………………………………32、美国法对根本违约的规定……………………………………………4㈢、大陆法系下的根本违约制度…………………………………………41、德国法对根本违约的规定………………

3、……………………………42、法国法对根本违约的规定……………………………………………4㈣、我国《合同法》中的根本违约制度…………………………………4三、对根本违约制度的合理性分析…………………………………………5参考文献………………………………………………………………………6《联合国国际货物销售合同公约》自实施以来，对国际货物贸易买卖关系的调整起到了重要的作用。根本违约制度作为该公约的一项基本制度，对于协调双方当事人之间的关系，督促其各自履行义务起到了不可或缺的作用。因此，对于根本违约制度的研究就显得十分必要。在本文中，就根本

4、违约制度进行了简单的分析。一、根本违约制度的基本内涵㈠、根本违约制度和预期违约制度的概念。根据《联合国国际货物销售公约》第25条的规定，根本违约，是指一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损失，以致实际上剥夺了他方根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本违反合同，除非违反合同一方并预知，而且一个同等资格、通情达理的人处于相同情况下也没有理由预知会发生这种结果。由此，我们可见该公约中的根本违约制度采取严格责任。预期违约，是对合同成立以后，合同履行期限到来以前，一方不履行（拒绝履行）或者不能履行（履行不能）合同义务时，给予

5、另一方提前采取救济措施的一项制度。该制度起源于英美法系，也是英美法系所独有的制度。因其本身所具有的优越性而被许多国家所认可，虽然对于该项制度目前仍存在许多争议，但仍不能阻挡该项制度的完善和发展。裴媛：《联合国国际货物买卖销售合同公约》中的预期违约制度探究：【硕士学位论文】，厦门大学，2009年4月。㈡、根本违约制度的起源及其发展。根本违约制度在罗马法上就有其雏形徐玉梅：《根本违约论——以合同义务理性化发展为视角》，法律出版社，2013年10月第一版，第57页。。根本违约发端于英国判例法，“根本违约”这一概念早在1851年Ell

6、ne诉Topp案件中就已经出现了。但是，在1857年波萨德诉皮尔斯（PoassardV.SpiersI.Q.B.D.410）案之后，这一制度才真正确立起来王利明：论根本违约与合同解除的关系[J]，中国法学，1995（3）。。英国法院在19世纪开始将合同条款依照其性质和重要程度不同区分为“条件”和“担保”。“条件”可定义为一个允诺，构成合同的根本性的基本条款，违反条件条款，即触动了合同的根基，那么受害方有权解除合同。而“担保”相对于“条件”来说则处于次要的地位。“担保”为非致命条款，违反它不产生撤销权，只能起诉主张所受的损失的损

7、害赔偿。徐玉梅：《根本违约论——以合同义务理性化发展为视角》，法律出版社，2013年10月第一版，第64页。“本质上违反合同”、“动摇了合同根基”、“根本上没有履行合同”等说法都是在定义违反“条件”这一情况时常用的描述，这些用语也是“根本违约”的渊源。进入20世纪，出现了格式合同这一形式，并被广泛的应用于交易当中，这对于契约自由的发展产生了巨大的影响。在格式合同中，一方经常规定免除自身责任的条款，常用“不论实际情况如何，该组织概不负责”这样的语句，这种做法很显然是对公平原则的违背。于是，20世纪50年代，英国法官在判例法的基础

8、上不断探寻一种公平的制度，欲用此种制度来平衡契约自由和禁止滥用免责条款。美国合同法基本上沿袭了英国法的制度，采用两分法，违反条件的合同为“重大违约”，违反担保则构成为轻微违约。大陆法系上虽然没有明确规定根本违约这一概念，但债务不履行则是对于根本违约制度的体现。二、根本违约制度