境外上市法律实务及律师的作用-顾彦滨

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1、北京市朝阳区东三环中路乙16号世桥国贸2-103/105电话:01087761165传真:01087761164手机:13801004116境外上市法律实务及律师的作用2006年10月北京国际律师协会公司金融法专业会员会美国律协国际证券与资本市场专业法委员会环太平洋律师协会投资法专业委员会顾彦滨律师andygu@iporto.org;andy6413@yahoo.com2快速直接进入国际资本市场并吸引资金;增强企业持续融资能力;为原股东/新投资者创造流动性和退出渠道;提高公司并购活动能力;丰富雇员激励机制;提高公司估值/价值;境外上市过程从时间和成本方面相对国内简单有效。境

2、外上市的益处满足公司对不同外汇资金的需求;提升公司国际形象/知名度/信誉;完善公司法人治理结构和现代企业制度;同股同酬使股权贷款成为可能;增加国际商业机会以及学习国外的先进技术和管理经验;其它。3交易所的选择美国:NYSE;NASDAQ;AMEX;OTCBB欧盟:-英国:OFFCIALLIST;AIM;OFEX-欧交所:EUONEXT;ALTERNEXT-德国:DEUTSCHEBORSE香港:HKSE;GEM新加坡:SGX;SESDAQ加拿大:TSX;TSXVenture日本:TOKYO其它:ISE;KOSDAQ考虑的因素4境外专业机构和专业人士的选择指定保荐人券商/经纪人/

3、造市商报告会计师/审计师CPA(PCAOB)财务顾问/项目协调人律师独立董事财务顾问经纪人/券商FILINGAGENT律师TRANSFERAGENT金融公关公司REGISTERED(RESIDENT)AGENT公司秘书/注册代理投资人关系公司(IR)REGISTRARS私募基金/PIPE/战略投资人投资者/基金ESCROWAGENT/AGREEMENT5上市方式境内企业以H股、N股及S股等形式直接在境外上市(99年证监会)-4，5，6原则股份制证监会、发改委、商务部、外管局、国资委、国土资源部等2红筹上市(具有境内权益的境外企业境外上市）3IPO;RTO;DPO;RTOwit

4、hPIPEs;BYINTRODUCTION；4国内A股上市公司境外分拆上市存托凭证(DR)和可转换债券(CB)其它6法律实务–难点、要点离岸或境外控股公司的设立(境外重组)２　外管局“75”号文离岸公司/国际商业公司非居民公司/免税公司;特点;发展状况；考虑的因素/BVI/本土公司;成立方式;监管境内居民个人境外投资外汇登记表;境外投资外汇登记证五个环节;境内居民法人/自然人7法律实务–难点、要点3商务部六部委“10”号文现金并购:★股权并购:购买股权;认购增资资产并购:设立购买;购买设立法律后果★税收★资产评估-国际惯用标准★外资企业★国有产权–特殊评估和交易程序★境内上市

5、公司/非上市股份有限公司★外商投资企业待遇★注册资金与投资总额★反垄断审查★反规避:11,15,58(NOMINEE;TRUST;ECP)★过桥资金/境外发行可转换优先股8法律实务–难点、要点商务部六部委“10”号文股权作为支付手段/跨境换股★境外上市公司/特殊目的公司(SPV)★并购顾问★SPV成立–境内公司/自然人★SPV境外上市-证监会★加注证书/收购批准证书–无加注批准证书/加注证书失效★境内公司要求★融资收入调回境内方式★SPV境外上市后以其股权收购境内公司9法律实务-难点、要点产业政策/指导目录土地、环保政策5注册中的问题鼓励、限制、禁止；允许；中西部；地方政府的

6、鼓励性措施。鼓励/允许类独资企业:财务报表有效合并剥离调整VIEREVERSETRIANGULARMERGER重点行业/国家经济安全/驰名商标/老字号前置/后置审批中方自然人股东主体资格BANKREFERENCE境外主体资格的公证认证/财务报表10法律实务-难点、要点6同业竞争7关联交易8会计准则9无异议函10尽职调查的配合披露关联交易条款IAS;USGAAP;UKGAAPSOX404,302条款2000年,2003年11律师的服务与作用前期咨询；参与设计上市方案；与各专业机构与人士协调沟通；协助拟定、论证和实施境内外重组方案；就上市中有关法律问题向各主管部门进行咨询，并协助

7、办理重组和上市所需的审批和登记等手续；协助发起人办理有关债权、债务、资产和投资权益的转移/变更/过户手续。12律师的服务与作用起草、审阅、修改上市中可能涉及的法律文件，包括章程、董事会决议、出资人协议、重组协议、收购协议、股权转让协议、合资协议、避免同业竞争、保密承诺等文件,以及与境外各专业机构和人士签署的各类文件;参与发行人与各方的谈判活动;协助办理境内外公司的设立、登记、备案等手续;协助获得有关政府主管部门如财税、技术监督、环境保护等部门对公司的纳税、产品质量、环境污染等方面情况的证明文件;审查招股