草根慈善组织的合法性困境及其克服

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1、《》2010年第3期政法论坛草根慈善组织的合法性困境及其克服孙琦汪雷（安徽财经大学，安徽蚌埠233041）摘要：中国草根慈善组织在2008年取得了突破性的进展，但却存在着严重的合法性问题。一方面，草根慈善组织因为过高的“门槛”不能登记而被划为“非法民间组织”；另一方面，草根慈善组织基于社会的需要并通过自身的善举赢得了公众的褒扬和认可，因此也陷入了合法性的困境，即具有正当性却不合法律性。如何摆脱这一困境并获得独立法人资格，文章认为可供选择的路径有加快出台《慈善法》、借鉴国外有效经验、降低“门槛”采取自动登记备案制和变主体身份限制为行为过程监督等。关键词：草根慈善

2、组织；合法性；困境；自动登记备案制中图分类号：D923文献标识码：A文章编号：1672-0547（2010）03-0054-03一、引言组织是以接受社会捐赠为运营基础的，借以向有需要的社会我国慈善事业经过改革开放30多年的发展，虽然取得了弱势群体提供扶贫济困、救灾助孤，发展教育等有利于公众福一些成效，但与发达国家相比还有不小的差距，即使在大城利的非营利性的团体和组织。我国当前比较有代表性的慈善市，这种差距也是非常明显的。长期以来，我们的慈善事业并组织有中华慈善总会、红十字会、中国青少年基金会、中国扶没有真正走向民间，走向基层，也没有在真正意义上形成从民贫基金会

3、等。由于这些组织从工作人员到资金来源实际上都间走入民间的力量。然而，2008年的汶川地震引发的各种慈善有相当的官方背景，因其带有半官方性，所以，我们一般称其义举，使所有人都深深地体会到慈善的重要性与其带来的温为“政府主导的慈善组织”[1]15。此外，我国还有大量的民间慈善暖和鼓励。其中，民间自发的慈善义举就大有所在，这种自发组织。这一部分民间慈善组织，由于严格的登记制度和过高的的组织、团体甚至个人，我们称之为“草根的力量”。“门槛”仍然没有在民政部门登记注册，游离于现行的法规体尽管党的文献一再明确地将发展慈善事业作为社会保障系之外，属于“非法民间组织”。本文的

4、研究对象正是这一部分体系的重要组成部分，并要求其作为社会保障体系的一部分没有正式合法身份的民间慈善组织，也可以形象地称之为“草发挥应有的作用。然而，中国目前的民间慈善组织相比之下却根慈善组织”。是严重匮乏，其中主要原因是由于当前政府采取严厉的管制（一）草根慈善组织措施，将绝大多数民间的草根慈善组织都拒之于合法的“门“草根”一词来自英文“grassroots”的直译。“陆谷孙主编的槛”之外。国外主要发达国家都通过相应的法律制度来规避了《英汉大辞典》把grassroots单列为一个词条，释义是：(1)群众民间组织的合法性问题。因而，国内学者对我国民间慈善团体的，基

5、层的；(2)乡村地区的；(3)基础的，根本的。由此在社会学领的合法性问题进行了较多的讨论，主要表现为民间慈善组织域中引申出两层含义：一是指与政府或决策者相对的势力；二的社会合法性和合法律性之间的冲突，由是陷入了发展的两是指同主流、精英文化或精英阶层相对应的弱势阶层”[2]99。结合难困境。所提出的对策有立法、管理和制度几个层面，如制定上文慈善组织的概念，本文的“草根慈善组织”就是指那些由《慈善法》及相关法律法规，采取备案登记和制度重构等。本文民间人士自发成立并自主开展活动的“自下而上”的慈善组将草根慈善组织列为研究对象，在前人论述民间组织合法性织，他们既没有政

6、府背景，也没有市场背景，“他们以志愿的方的基础上，着重探讨草根慈善组织的合法律性，从而提出可行式，向社会提供政府和市场都无力解决或解决效率很低的公性的路径选择。共产品”[3]84，如救灾、扶贫、教育和社保等。从这个意义上讲，这二、概念的界定里的“草根慈善组织”就是上文所说的民间慈善组织。由于这在中国当前的法律法规中，慈善组织并不是一个独立的类组织都不具备现行法规的登记条件，没有经过正式组织登法律概念。按照1998年国务院颁布的《社会团体登记管理条记不具有“合法性”的身份，因而引出对“合法性”的探讨。例》和《民办非企业单位登记管理暂行条例》（以下称“两个条（二）

7、合法性例”），它被划归于社会团体或者民办非企业单位。此后，随着关于“合法性”的定义，国内比较权威的是谢定海先生的民政部和各级地方民政部门的更名和2000年民政部《取缔非界定。他认为，“‘合法性’一词集结了两种主要含义：第一种是法民间组织暂行办法》的发布，民间组织成为社会团体和民办‘合法律性’，意指一个行为或者一个事物的存在符合法律的非企业单位的共同上位概念正式用于规章的表述。因此，慈善规定，接近英文词legality；第二种是‘正当性’、‘合理性’，表征组织只是民间组织的一部分。一个行为或者一个事物的存在符合人们某种实体或程序的价关于慈善组织的概念，学术界虽然

8、没有作出统一的规定值准则，以及其他非强