论中国商事调解制度之构建

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1、第一章关于商事调解的主要特征。首先对一般意义上的调解做了介绍，包括调解的概念、调解的特征、调解的作用等。关于调解的种类，笔者作了比较细致的研究，从不同的角度进行划分，使人们对调解既有一个全面、系统的了解，同时对商事调解在整个调解领域中所居的位置有个清晰的认识。本章还通过将商事调解与诉讼、仲裁进行比较，将商会商事调解与其他商事调解进行比较研究，从而更加全面地认识商事调解自身的主要特征，更明确地界定它的内涵与外延，更加准确地找到研究商事调解的切入点，为以后各章打下深厚的基础。第二章阐述中国调解制度的历史文化沿革。调解的理念在中国

2、有着悠久、深厚的历史文化渊源，孔子、老子以及其他古代先贤都对调解有过精辟的论述。中国历史上的各个朝代都有过关于调解的制度，一直延续并有所发展。“和为贵”思想不仅具有深远的历史意义，也具有重要的现实意义，说明中国的调解理念和精神根深蒂固，历久弥新。为此，笔者总结出三点：“和为贵”思想是人类的一种理想追求；是社会和谐的体现；是解决矛盾和冲突的前提。今天，我们在构建商事调解制度过程中，以及在构建社会主义和谐社会过程中，应该把“和为贵”思想继续发扬光大。第三章阐述商事调解当事人。商事调解当事人是指与商事争议有直接利害关系并以自己的名

3、义参加到调解程序中的自然人、法人和有关组织。广义的调解当事人应既包括纯调解机构中的调解当事人，也包括诉讼程序和仲裁程序中的调解当事人。当然，在这两种程序中，只有在调解阶段或调解过程中，才能称之为调解当事人，否则，仍是诉讼当事人或仲裁当事人。笔者认为，商事调解当事人是调解程序中的重要“人物”，不应忽视。然而，在众多的关于争议解决领域的研究中，很少涉及这部分问题，这是一个缺憾。笔者论述了商事调解当事人的概念；商事调解当事人的种类；商事调解当事人的法律观念；商事调解当事人的权利和义务；如何发掘潜在的当事人，使之成为现实的商事调解当

4、事人。第四章研究中国国际商会商事调解。本章阐述了商会商事调解的特点、商会调解的适用范围、基本原则：商事调解的主体调解机构和调解员，阐述了调解员资格认定、调解员的作用、调解员的执业规范(职业道德，调解员守则)以及调解员的调解技巧等。笔者认为，商会的调解是最具代表性的商事调解，她是具有独立性的纯调解程序，而不附属于任何其他机构和其他程序，这是其与其他商事调解，如仲裁中的调解、诉讼中的调解具有本质区别的地方。因此商会调解应该在整个商事调解中占有重要地位。第五章阐述调解程序和调解方式。调解程序是调解参与者，包括调解机构、调解员、当事

5、人以及其他参与调解程序的人员共同遵守的“操作规则”。本章重点介绍了在商事调解领域中具有代表性的调解机构——中国国际商会——的调解规则，包括：案件的受理、调解员的指定、调解过程中的一些问题、调解程序终止的几种情况以及调解的收费等。关于商会商事调解的方式，除介绍了常见的调解方式如面对面、背靠背、二者的交叉运用外．还介绍了中国国际商会调解中心所特有的联合调解以及新型调解的调解方式如网上调解、在线调解等。第六章研究中国仲裁机构的商事调解。仲裁中的调解不是一个独立的程序，有其自身的特点。在这部分里，研究了仲裁中的调解与其他商事调解的区

6、别，特别是这种调解与独立的商事调解之间的区别。仲裁与调解相结合，是一个常议常新的热门话题，对此，笔者也提出了自己的观点。仲裁与调解相结台，不仅是在仲裁当中的两种方式的结合，也是仲裁机构与调解机构在处理一个纠纷时，两个独立程序的结合，2005版的《仲裁规则》与2005版的《调解规则》都对此做了明确的规定，从而使这个“东方经验”有了更为丰富的内涵。文中通过一个具体案例加以说明。在本章中也对中国国际仲裁商事调解的法律效力进行了论述，展望了中国国际仲裁商事调解的发展前景。第七章研究中国法院的商事调解。法院的商事调解，即诉讼中的调解，

7、也是一种非独立性的调解。本章研究了法院商事调解的特点和优势；对诉讼中和解与法院调解的区别进行了比较；对法院商事调解与其他商事调解进行了比较；介绍了法院调解的组织形式、程序；阐述了法院出具的调解书及其法律效力；展望了法院商事调解的发展趋势。第八章阐述现有法律对商事调解的有关规定。法律对程序方面的规定：如《民事诉讼法》、《仲裁法》等；法律对公民民事处分权的规定：如《民法》、《合同法》等；有关商事调解原则的规定：如《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》等。此外还有民间机构的《调解规则》等。关于商事调解的法律效力，调解书、和

8、解协议以及在和解协议中载入仲裁条款的法律效力。第九章阐述中国商事调解制度的国际渊源。国际条约和国际惯例中对商事调解的规定；国际组织关于调解的规定：中国商事调解机构与国际上其他调解机构签订了一系列调解合作协议，构成中国商事调解实践的组成部分，也对中国的商事调解制度的建立产生一定作用。国际上，