2009年司法考试合同法辅导讲义笔记(三)

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1、--WORD格式--可编辑--专业资料-----2009年司法考试合同法辅导讲义笔记（三）第五章债的转移一、债权转让1．债权转让协议签订后，原债权人就不再是当事人，而受让人成为新的债权人。2．债权转让协议无须债务人同意，但是，不得增加债务人的负担。3．债权转让应当通知债务人，该转让对债务人生效；未经通知，该转让对债务人不生效。“对债务人不生效”，是指债务人同原债权人履行债务，原债务人必须接受。“对债务人生效”，是指债务人只能对新债权人履行。如果债务人仍向原债权人履行，引起的效力有：①原债权债务仍然存在；②原债权人可以拒绝受理；③如果原债权人受领，原债权人与债务人之间就产生

2、不当得利关系。--学习资料分享------WORD格式--可编辑--专业资料-----4．债权转让的无因性：例：甲将10吨货物让给乙，而乙将100吨货物赠与丙，后丙杀害了乙的儿子，乙享有撤销赠与的权利。乙行使撤销权后，乙丙之间的赠与合同就不存在，这时，乙不能主张甲将货物交付于丙的行为无效。债权转让的无因性，即：只要转让成立，事后发生的原因行为无效，不影响债权转让的效力。5．债权转让后，债务人的权利（第82、83条）债务人有两个权利：①抵销权援用②抗辩权援用二、债务转让例1：乙已将货款交付于甲。甲于交货之前与丁签订协议，约定：甲向乙交付10吨一级茶叶的义务由丁承担。这就是债

3、务转让，丁成为新债务人，而甲退出新债权债务关系，在这种情况下，债务转让，务必经过债权人乙同意，否则无效；一旦经债权人同意，一切风险由债权人承担。--学习资料分享------WORD格式--可编辑--专业资料-----例2：甲欠乙10吨茶叶，甲将部分债务转让给丁，这时，甲并未退出原债权债务关系，仍是债务人，丁也成为债务人。在这种情况下，债务转让无需经过债权人乙同意。三、债权债务一并转让又称概括转让。分为协议式的概括转让和法定的概括转让。例1：甲乙之间签订合同，甲未交货，乙未付款，这时，甲与乙签订协议，把自己的债权债务一并转移给丁。这就是协议式的概括转让。丁取得获得货款的债权

4、，交付货物的债务。在这种情况下，必须经过乙的同意。例2：甲乙签订合同以后，甲分之为丙、丁的公司。这时原来由甲对乙享有的债权，现由丙、丁享有连带债权；反过来，原来由甲承担的交货债务，现由丙、丁承担连带债务，乙可要求其中的任何一个来履行交货义务。这就是法定的概括转让。继承也可能会产生法定的概括转让。第六章合同的消灭一、合同消灭的原因包括①清偿：双方均履行完毕；②解除：提前终止合同关系--学习资料分享------WORD格式--可编辑--专业资料-----③抵销；④提存；⑤免除；⑥混同。--学习资料分享------WORD格式--可编辑--专业资料-----二、合同的解除（一）

5、分类1．协议解除：当事人协商一致，可以解除合同2．单方解除。根据解除权的来源，单方解除又分为：（1）约定解除：（第93条第2款）当事人事先约定一方解除合同的条件，该条件成就时，解除权人可以解除合同（2）法定解除：（第94条）一方根本违约按照第94条的规定，在以下情形下，当事人享有法定解除权：①不可抗力。注意：A.并非一旦发生不可抗力就可以取得解除权，不可抗力导致解除必须是因不可抗力致使不论实现合同目的。B.如果甲乙签订合同，甲发生不可抗力，甲乙两方皆有解除权。②预期违约。预期违约：是指在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同，预期违约时，享有解

6、除权的人，只能是非违约方。--学习资料分享------WORD格式--可编辑--专业资料-----③迟延履行。这是考试的重点。--学习资料分享------WORD格式--可编辑--专业资料-----例1：甲乙之间订立钢铁买卖合同，约定6月1日前交货，到6月5日甲还未交货。这时乙就通知甲解除合同，可否？不可以解除。在迟延履行情况下，必须是导致根本违约，不能实现合同目的时，才可能解除合同。例2：甲乙之间订立钢铁买卖合同，约定6月1日前交货，到6月5日，甲还未交货，乙通知甲，表示如果甲6月30日前还未交货，我方将另行采购。至6月30日时，甲仍未交货。这时，乙可以解除合同。注意：

7、如果合同的期限有特殊要求，则无需合理的通知期限。例3：一个单位向食品厂订购端午节食品，要求于端午节前一天送到，如果迟延两天送货，当即就可解除合同。④其他情况。如不安抗辩的情况，对方不提供担保，可以解除合同。（二）解除权的行使1．解除权是一种形成权。例：甲乙之间签订合同，乙有重大违约行为，甲7月1日行使解除权，解除的意思表示于7月7日到达乙，这时合同即告解除。--学习资料分享------WORD格式--可编辑--专业资料-----2．解除的意思表示到达对方，合同即告解除。--学习资料分享------WORD格式--可编辑--专业