论监护人责任_侵权责任法_第32条的破解

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1、中外法学PekingUniversityLawJournalVol．23，No．1(2011)pp．96－110论监护人责任《侵权责任法》第32条的破解*陈帮锋摘要我国的监护人责任制度效法于1922年《苏俄民法典》第405条，贯彻无过错责任，同时使用公平责任以济其穷。公平责任的体现是行为能力欠缺者有财产时监护人得从其财产中支付赔偿费用。《侵权责任法》第32条第1款与第2款是主从关系，前者规定的是外部关系，后者规定的是内部关系，后者是对前者的补充说明，只有适用了前者才有后者的适用余地。关键词监护人责任未成年人责任侵权责任法第3

2、2条监护人责任是指监护人对被监护人的致害行为承担的责任。我国法不区分监护、亲权与保佐，我国的监护制度已然包容了外国法的前述三者，所以，我国的监护人责任概念相当于德、日、台民法的监督义务人责任或法定代理人责任。另外，一旦论及监护人责任，无行为能力人、限制行为能力人(下文称为行为能力欠缺者)致害责任也必然被涉及。沿袭了《民法通则》第133条〔1〕的《侵权责任法》第32条〔2〕规定的就是监护人责任与行为能力欠缺者责任。所以，后者也属本文的研究范围。众所周知，《民法通则》第133条*厦门大学法学院博士生。〔1〕《民法通则》第133条

3、规定:“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人适当赔偿，但单位担任监护人的除外。”〔2〕《侵权责任法》第32条规定:“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿

4、。”·96·论监护人责任在实践中并无疑难，但在原理上却很难做出周延的解释。正因为如此，该条文已催生了不少科研成果。笔者不揣浅陋，拟以比较的、历史的方法对此问题予以梳理，以求得出较为公允的结论。一、优士丁尼罗马法的监护人责任关于监护人责任的规定，可以追溯到优士丁尼罗马法。D．1，18，14(马切尔:《公［诉］》第2卷)就已确立了负有照顾义务的人对精神病人承担过错责任的原则。〔3〕该片段是这样表述的:“……实际上对疯子进行看管不仅仅是使疯子自己不受到损害，而且也为了使别人不受到损害:如果发生了这样的事，应该有理由归罪于那些在［履

5、行］他们的看管职责中特别疏忽大意的人。”〔4〕可知，对精神病人负有照顾义务的人即保佐人，〔5〕不应让精神病人受伤害，也不应让精神病人伤害别人，这两方面所适用的都是过错责任原则。保佐人对被保佐人负有照顾义务，在被保佐人造成他人损害而其自身未尽到照顾义务时承担责任。但是，作为致害人的识别能力欠缺者是否应承担责任?D．9，2，5，2(乌尔比安:《告示评注》第18卷)、〔6〕D．6，1，60(彭波尼:《萨宾评注》第29卷)、〔7〕D．26，7，61(彭波尼:《书信集》第20卷)〔8〕规定未满七岁的幼儿、精神病人、精神错乱者不负责任，

6、而已满7岁而未满12(女)或14(男)岁的大幼儿于无识别能力时不负责任。这样一来，识别能力欠缺者与其监督义务人在前者造成他人损害时的责任承担问题便分别得到解决，即前者无识别能力时无须承担责任，而后者也只在对前者致害有过错时才承担责任。〔3〕参见(德)鲁道夫·冯·耶林:《罗马私法中的过错要素》，柯伟才译，中国法制出版社2009年版，页79。〔4〕(古罗马)优士丁尼主编:《学说汇纂(第1卷)》，罗智敏译，中国政法大学出版社2008年版，页247－249。〔5〕SeeAldofBerger，EncyclopedicDictiona

7、ryofRomanLaw，TheAmericanPhilosophicalSociety，Philadel-phia，1953，p.422．〔6〕D．9，2，5，2:“由此便产生疑问，如果一个精神病人造成损害，是否也可提起阿奎利亚法诉讼?贝加苏予以否定:因为在精神不正常的情况下又何以存在过错呢?这种看法是完全正确的。同样，如果一个四足家畜引起损害或一块房瓦从屋顶落下，阿奎利亚法诉讼请求亦不能成立。即使一个儿童造成损害也视为同样。然而如果是未适婚人引起损害，则拉贝奥认为，由于未适婚人对偷盗负责，所以同样也要依《阿奎利亚法》负责

8、。我认为，如果该未适婚人已理解不公正，那么这就是正确的。”(意)桑德罗·斯奇巴尼选编:《债·私犯之债·阿奎利亚法》，米健译，中国政法大学出版社1992年版，页6－7。〔7〕D．6，1，60:“占有人是幼儿或精神病人之时，他将不会因丧失或者毁坏的物而被追究。”(古罗马)优士丁尼:《学说汇纂(