论侵权法中监护人的替代责任

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1、论侵权法中监护人的责任（初稿）【摘要】中国的每本民法教材都会涉及监护人责任的内容，但大多是以区区两三页结束，且基本是对我国法条的简单陈述与扩充，很少深入进行探讨，对于责任基础、责任主体、归责原则很少有较为深入的剖析。同时，法条的规定也是不甚完善的，故笔者做了一些探索。笔者首先简要介绍监护人替代责任的概况和法理基础，并在此基础上，以我国为主，以各国立法实践为辅，探讨了责任主体，归责原则以及一些具体的其他问题。并捉出了一些不成熟的建议，以期为监护人责任制度的完善提供有益的参考。【关键字】法理基础责任主体归责原则证明义务教唆、帮助“替代责任”一词虽并未直接出现在我国的相

2、关法律条文屮，但与此相关的的规定已经散见于《民法通则》、《民事诉讼法》、《侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若T问题的解稗》及相关法律法规中，故我国的替代责任制度已经建立并已发挥应有的作用。各国对替代责任的类型的规定差别较大，在我国现行侵权法屮，大体也可分为雇佣人的责任和监护人的责任两人类。本文主要讨论的是监护人的替代责任鳥一，监护人替代责任概述（一）概念监护人责任是替代责任的一个人类，各国学者对监护人责任的叙述各有不同，监护人责任有时也称为“对被监护人造成的损害的责任”〈被监护人致害责任、无行为能力人和限制行为能力人致人损害的侵权责任。

3、对于其概念，以大陆法系主要国家立法为例，《法国民法典》笫1384条笫4款将其表述为：“父母，只要其行使対子女的照管权，即应对与其一起牛活的未成年子女造成的损害，承担连带责任。”即拥有家长权（parentalauthority）的父母对与他们—•起生活的子女造成的损害承担责任。《徳国民法典》第832条是这样表述的：“依照法律规定未成年人或因精神上或肉体上的状况需要监督者或者负有监督义务的人，就需要监督的人所不法嫁给第三人的损害，承担赔偿责任。”即监督人（监护人）对受监督人（被监护人）不法加给笫三人的损害承担责任，《F1本民法典》的表述跟德国比较相近。英美法系不承认监

4、护人的替代责任彳，认为是直接责任，在此不沖论述。根据以上两个立法例，我们去同存异，将监护人的替代责任抽象成一般条款，即监护人对被监护人的侵权行为承担的责任。当然，有学者认为监护人替代责任的提法不妥当，因为父母并非监护人，而是亲权人，是以其亲权人的身份，成为法定代理人，只有父母双亡，或者丧失亲权等，才能为未成年人设立监护人，因此，监护人替代责任这一称谓，并不周延。'有国家如英国，奥地利等国不认为监护人责任是替代责任，而是监护人的过错责任，即直接责任，但木文讨论的是替代责任，故不讨论直接责任。JaapSpier（ed.）UNIFICATIONOFTORTLAWLIAB

5、ILITYFORDAMAGECAUSEDBYOTHERSLAWPRESS.CHINA该书认为：将替代责任表述成“对他人造成的损害的责任”'JaapSpier（ed.）UNIFICATIONOFTORTLAWLIABILITYFORDAMAGECAUSEDBYOTHERSLAWPRESS.CHINAP86杨立新编著：《特殊侵权》人尺法院出版社1999年第257页《民法通则》第16,17条明确规定父母是监护人，同时规定了在各种情况下监护人的产生。第133条规定：无行为能力人和限制行为能力人造成他人损害的，由监护人承担责任。并且该条文为《侵权责任法》所沿用。但笔者认为，

6、既然《民法通则》已经将亲权置于监护权之中訂即己取消了亲权的概念，说明立法者否认或者至少淡化了两者的界限，故无须深究，笔者认为监护人替代责任的称谓是合理的。（二）历史演变最早关于监护人的替代责任始于罗马法，与家父权有关。依罗马法之规定，因可归责于“他权人”（他权人是处在其他市民权利支配下的人，如受家父权支配的家子、受夫权支配的女性事由，致他人损害者，其家父因赔偿Z,但家父得让渡加害人于受害者，以免责任。7《十二铜表法》笫十二表第2条规定：“家属或奴隶因私犯而造成损害的，家长，家主应把他们委付被害人处理或赔偿所致的损失。”8该条是监护人责任的雏形，它基于法定的主体不平

7、等的罗马法监护制度，与现代基于法定主体平等的现代监护制度存在着很人的不同。中世纪的欧洲，父母跟子女是支配关系，子女不能对子女负责，故理所当然父母对子女的侵害行为承担赔偿责任。6陶乾：《监护、保佐制度的历史演变与价值分析》中国民商法律网陈朝壁：《罗马法原理》法律出版社第420页。转引自杨立新编著《特殊侵权》人民法院出版社1999年第258页刘世卫：《监护人侵权责任研究》湘潭人学硕士学位论文2005年详细参见杨立新编著《特姝侵权》人民法院出版社1999年第261页随着资产阶级力量的壮大，针对封建等级制度的“人生而平等”的口号被提岀，对监护制度也产生了影响，罗马法中以家

8、父权为核心