民事执行权构造与配置新探

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1、理论与实务民事执行权构造与配置新探民事执行权构造与配置新探∗亓旭岩【内容提要】目前的民事执行理论认为,民事执行权是由执行实施权和执行裁决权二元构造构成的。但民事执行权是强制权,执行裁决权是判断权,两者性质冲突。从权力的构造来分析,民事执行权应为决策、实施和监督三要素构成的三元构造。执行裁决权是与民事执行权并列的权力,执行裁决应当审判化,执行实施应当警务化。【关键词】民事执行权权力构造配置调整在晚近民事执行理论研究中,民事执行权的构知、指令、决定和裁定的权力。(3)四分说认为,造似乎已有定论,但事实并不尽其然,民事执行权民事执行权分为执行命令权、执行调查权、执行实构造理论

2、和民事执行体制机制仍然存在一些明显的施权和执行裁判权。③执行调查权是指根据命令和矛盾与冲突,需要进一步深入研究并给出答案。案件情况对执行中应当查清的事项进行调查的权一、目前民事执行权的构造理论及其不足力。目前,理论界和实务界普遍认同两分说,即民(一)关于民事执行权构造的基本理论事执行权包含执行实施权和执行裁判权的二元构造民事执行权通常是指国家民事执行机关为实现理论。认为执行命令权和执行调查权应当包含在执生效法律文书确定的权利义务,通过法律程序采取行实施权之中。另外,与审判相区别,将执行裁判强制措施,迫使义务人履行义务,从而实现权利人权称为执行裁决权更为适当。④权利的国家

3、公权力。关于民事执行权的构造,有两与民事执行权的二元构造理论相适应,民事执分说、三分说和四分说。(1)两分说认为,民事执行权在国家分权属性上被认为是一种复合性权力。行权为执行实施权和执行裁判权的二元构造。①执民事执行权“具有司法权和行政权双重性。在执行行实施权是指民事执行机关以实现执行依据确定的工作中,司法权和行政权的有机结合构成了复合的义务内容为目的,依职权施行执行措施,进行执行独立的完整的强制执行权。”⑤除复合权说外,还活动的权力。执行裁判权是指民事执行机关对执行有司法权说、行政权说、独立权说和不确定说等多程序中不需经诉讼程序确定的实体和程序事项,依种观点。(1)司

4、法权说认为,民事执行程序是民事法作出裁决的权力。(2)三分说认为,民事执行权诉讼法的组成部分,且民事执行由法院实施,因而包括执行命令权、执行实施权和执行裁判权。②执民事执行权应属司法权。(2)行政权说认为,行政行命令权是指民事执行机关依法制作并下达执行通机关是国家法律、法令的执行机关,行政活动具有∗亓旭岩(1965—),男,山东莱芜人,青岛市中级人民法院执行一庭庭长,法律硕士。①童兆洪:《论民事执行权的构造》,载《法律适用》2003年第11期,第30页。②孙加瑞:《中国强制执行制度概论》,中国民主法制出版社1999年版,第110页。③满宏伟:《执行权的分割与制衡》,载《

5、司法理论与实践》,法律出版社2001年版,第146页。④童兆洪:《民事执行的法理思辨》,人民法院出版社2006年版,第48页。⑤刘瀚、张根大:《强制执行权研究》,载《依法治国与司法改革》,中国法制出版社1999年版,第432页。—65—青岛司法论坛2012年第3期确定性、主动性、命令性、强制性的特点。执行生要求效法律文书亦具有上述特点,因此,执行判决是一为防止权力被滥用,分权制衡已成为权力配置种行政行为。⑥(3)独立权说认为,民事执行权既的基本原则。审判与执行分离已成为当代司法制度不是纯粹的司法权,也不是纯粹的行政权,而是处的基本要求。民事执行权是强制权,具有行政权的于

6、司法权和行政权边缘的,一种相对独立的、完整属性;执行裁决权是判断权,具有司法权的属性,的国家权力。⑦(4)不确定说认为,作出执行依据民事执行权包含执行裁决权存在着司法权、行政权的国家权力的性质决定其执行权力的性质。基于司不分的缺陷,也背离了审执分离的要求。法权作出的执行依据,其执行权力的性质就属于司(三)民事执行权二元构造理论对执行实践的法权。基于行政权作出的执行依据,其执行权力的困扰性质则属于行政权。因为后者是前者的必然延伸,1、执行员身份陷入两难困境没有后者,前者是不完整的。⑧我国的执行员制度至今没有定论,执行员的法(二)民事执行权二元构造理论的不足律地位、任职条件

7、、任免程序等均无相关法律予以1、执行实施权与执行裁决权的地位矛盾明确。《民事诉讼法》第205条规定:“执行工作由有学者认为,执行实施权在民事执行权构造上执行员进行。”这表明执行不由审判员进行。但当居主导地位,执行裁决权仅是一种附带性和衍生性前法院整顿执行队伍的一项重要措施就是调派从事权力。⑨民事执行的功能和目的决定了执行裁决权过审判工作的审判员来担任执行员。虽然执行员不仅仅是对执行实施权的必要补充和制约。也有学者需要是审判员。但由于民事执行权中有执行裁决认为,执行裁决的裁定和决定,执行实施人员必须权,且裁定书需要审判员署名,执行员又必须是