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《合宪性审查与司法权的强化_季卫东》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在教育资源-天天文库。
1、合宪性审查与司法权的强化季卫东本文认为,切实保障宪法效力的关键是建立司法性质的合宪性审查制度。在从理论和实践两个方面分析立法机关与审判机关的关系以及推行司法审查的根据之后,作者强调司法权的伸张并不是无条件的,它与法官在社会中的威信以及对审判机关的民意限制成正相关关系;鉴于中国法治环境的不断改善,在现阶段导入合宪性审查制的条件已经日趋成熟。在具体的制度设计方面,本文提出两套可供选择的方案B(1)在现行体制下设置只对全国人民代表大会负责的宪政委员会;(2)在重新立宪的基础上设立宪法法院。关键词合宪性审查宪法诉讼宪法解释法官信赖司法权优越作者季卫东,1957年生,日本京都大学法学博士,日本神
2、户大学法学院教授。宪政的主题是让国家权力特别是立法活动受到某种超越性规范的约束,避免法律实证主义的弊端,使社会正义以及基本人权的理念在现实的制度安排中得以具体化。一般认为,宪法就是或者应该是上述理念的化身。因此,推行宪政的关键在于制定一部合乎正义的宪法,并且切实保障宪法作为根本规范的最高效力¹。正是从这个意义上可以说,司法审查制度或者宪法诉讼最能体现和落实宪政的精神;也正是基于这个理由,二战后在越来越多的国家,对权力行为特别是对立法行为的合宪性审查(constitutionalreview)º成为社会变革以及法治发展的重要机制»。迄今为止,中国的法院还没有获得审理宪法诉讼的权限,不仅不
3、能审查违宪立法,就连行政机关制定法规和规章的抽象行为是否合宪、是否合法的问题也没有资格做出判断。为了改变宪法的最高效力无从落实、有宪法却没有宪政的这一状况,法律家以及司法部门进行了各种各¹中国也承认形式上的宪法最高效力。例如,现行宪法第五条第二款规定/一切法律、行政法规和地方性法规都不得同宪法相抵触0,第三款后段规定/一切违反宪法和法律的行为,必须予以追究0,第四款规定/任何组织或者个人都不得有超越宪法和法律的特权0;第六十七条对宪法实施的监督权做了规定。2000年通过的5立法法6第七十八条进一步明确了宪法的最高法律效力,指出一切法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例以及规章均
4、不得与之抵触。º中国国内通行提法是/违宪审查0。我在此处用/合宪性审查0,基于以下考虑:其一,从语义上看,虽然法学界一般都知道/违宪审查0是指/审查法规是否违宪0,但是外行人按中文习惯说法来读文章时很可能出现疑惑:怎么进行/违宪性的审查呢0?而用/合宪性审查0就不会出现此类困惑。其二,就是让/合宪性审查0这一概念避免目前国内谈/违宪审查0时往往指对政府行为的合法性审查而很少强调立法合宪性审查这一弊端。»特别是1980年代末以来,东欧、前苏联境内诸加盟共和国以及东南亚等许多国家在建立或者改进司法审查制度方面进展比较迅速,形成一道引人瞩目的新宪政主义风景线。#4#合宪性审查与司法权的强化样
5、的可贵努力。例如,试图采取扩大解释的办法,承认法院对冲突规范能够行使有限性司法审查权¹;或者以现成的宪法实施监督权为出发点,通过加强全国人民代表大会常务委员会的监督功能、制定监督法以及防止违宪活动等方式,积极推动设置某种类似宪法法院的常设机构º;最近的也是最重要的尝试则是由最高人民法院就直接适用宪法条款审理涉及教育权的诉讼案件的问题,在2001年8月13日做出的批复(司法解释)所启动的/宪法司法化0»。正是这类投石探路、聚沙成塔的努力使中国在导入司法审查制度方面的主要条件逐步趋向成熟。本文试图以监督宪法和法律实施的最基本方式)))司法审查(除合宪性审查外,还包括对行政活动合法性乃至滥用
6、裁量权问题的审查)为主线,说明合宪性审查制度的本质、条件以及类型,并考察法官在进行合宪性审查方面的作用和局限性,进而在这个基础上阐述对中国建立合宪性审查制度的一些初步看法,但愿能收到抛砖引玉的效果。一、司法审查的由来和意义虽然司法审查制度在现代受到广泛的推崇,但它本来并非一条不证自明的公理。实际上,司法审查制度始终受到来自两个方面的严峻挑战B其一,按照哈林顿(JamesHarrington)、孟德斯鸠以来的分权制衡的制度设计,司法权与立法权的职能范围必须严格区别,彼此恪守/井水不犯河水0的原则。但如果容许法院对法律、法规进行合宪性审查,就意味着司法权也可以进行政治目的性判断,两者的界限
7、岂不就变得模糊不清了?如果合宪性审查的结果否定了立法权的效力,那么实际上司法权就在享有某种程度的优越地位。一权高于另一权,如何制衡?无论如何,这都不符合三权分立、三权均衡的初衷。例如法国长期抵制司法审查制度,其理由就是要不折不扣地坚持分权制衡的体制。其二,按照洛克、卢梭以来的主权在民的宪法原理,即使在分权制衡的架构中,为了避免扯皮而需要其中的某一种权力具有优越性的话,那也只能是立法权,而轮不到司法权,何况只要司法独立得到切实的保障,立法权的优势
