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《意思自治原则确定涉外合同准据法比较研究》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在教育资源-天天文库。
1、2005年06月西南政法大学学报Vol17No.3第7卷第3期JournalofSWUPLJune,2005文章编号:1008-4355(2005)0022-08#专家论坛#意思自治原则确定涉外合同准据法比较研究田晓云(北方工业大学经济法研究所,北京100041)摘要:意思自治原则作为确定合同准据法的首要原则,已为绝大多数国家的立法及有关国际合同法律适用公约所确认。意思自治原则的内容已相当丰富,涉及的问题众多。目前我国立法过于简单粗疏,应结合各国立法及国际公约的规定进行分析和比较研究,以完善我国相关立法。关键词:意思自治原则;合同准据法;合同准据法的确定中图分类号:DF97文
2、献标识码:A合同准据法¹的确定是涉外合同法律适用的核法首要原则的高度。»此后,越来越多的国家在其立心问题。意思自治原则是指合同当事人可以通过协法中确立了意思自治原则的地位。至今,除少数国商一致的意思表示选择支配合同关系的法律。在世家如乌拉圭、巴拉圭、哥斯达黎加等仍然采用固定连界范围内,意思自治原则已成为各国普遍接受的,用结点的冲突规范确定合同准据法之外,绝大多数国以解决国际合同法律适用的基本原则,乃至确定合家的立法都将意思自治原则作为确定合同准据法的同准据法的首要原则。º意思自治原则由16世纪法首要原则。而且,有关国际合同方面的法律适用公国学者杜摩兰首先提出。他认为在契约关系
3、中,应约也都确立了意思自治原则在确定合同准据法中的¼该适用当事人自主选择的那一习惯法,即令当事人重要地位。意思自治原则被普遍接受的原因已有于契约中未作明示的选择,法院应推定其默示的意众多学者加以论述,在此不再赘述。当事人意思自思,以确定应当适用的法律,即根据整个案情的各种治原则经过几百年的演变发展,早已从一种思想理[1]迹象来判断双方当事人意思之所在。杜摩兰的理论上的主张演变为一项法律原则,在这一演变和发论在17世纪被荷兰法学家所接受,而在19世纪,自展的过程中,其内容已经十分丰富。有学者指出,由资本主义发展到鼎盛时期,当事人意思自治理论/当事人意思自治0作为一项/原则0应当
4、包括两方由于与/契约自由0的思想相吻合,得到许多法学家面:其一,当事人可以协议选择适用于他们之间合同的赞同。德国法学家萨维尼、意大利法学家曼西尼关系的法律;其二,当事人这种选择法律的自由要受[2][3]和美国法学家斯托里,都表示支持这一学说。这到某种限制。实际上,意思自治原则的内容已相一时期,在司法实践和立法中,意思自治原则也得到了运用和确立,1865年5意大利民法典6最早在立法¹合同准据法的含义有广义和狭义之分,本文主要在狭义意上明确接受意思自治原则,并将其提高到合同准据义上探讨,即当事人选择的适用于合同大部分主要问题的实体法。º众多学者持此相同观点;一定程度上已是不证自明
5、的事实。»该法第25条规定:/因契约发生的债,双方当事人有共同国籍者,适用其本国法;否则,适用缔约地法。但在任何情况下,如当事人另有意思表示,从当事人的选择。0收稿日期:2005-03-07¼1955年5海牙国际有体动产买卖法律适用公约6第二条、作者简介:田晓云(1963-),女,河北宣化人,北方工业大学经济1980年5罗马国际合同义务法律适用公约6第三条、1985年5海牙国法研究所副教授,法学硕士。际货物买卖合同法律适用公约6第七条。22田晓云:意思自治原则确定涉外合同准据法比较研究当丰富,涉及的问题众多,在各国的有关理论研究中律选择具有明确、具体、易于确定的优点,能够完全
6、已有涉及,而且在各国立法和有关的法律适用国际真实地实现当事人的意思自治,为各国普遍接受。公约中已经加以规定。应当说,在运用意思自治原但是明示的法律选择是否必须是书面的或者可以口则确定合同准据法时所遇到的问题的解决,都成为头形式,各国法律中一般未进一步明确规定。实际意思自治法律适用规则的内容。例如,当事人选择上无论口头或书面方式,只要是当事人的自愿合意,法律的方式、选择法律的时间、对选择法律的变更、就应承认这种法律选择的效力。只是在举证方面,当事人选择法律的范围、当事人选择法律的限制、当与书面法律选择方式相比往往会遇到困难,因此,口事人选择的准据法的适用范围等。只有将这些问题头
7、形式的法律选择只有在有确凿证据证明合同当事解决,才能很好地实现意思自治原则,并发挥其作人确实已就法律选择事项产生了一致的意思表示用。从我国目前的立法看,关于意思自治确定合同时,才承认其效力。例如,在案件审理过程中,合同准据法的规定过于简单原则,缺乏操作性。目前,我当事人各方就可以在法庭上以口头形式作出法律选国正在起草5民法典6,其中专编规定涉外民事关系择,因为在这种场合,合同当事人当庭所作出的关于[4]的法律适用。本文结合各国立法及国际公约的规定法律选择的意思表示是不证自明的。各国对法律进行分析和比较研
