担保法律制度课件

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1、担保法一、担保概述（一）担保的概念与方式1.担保的概念担保是指法律规定或者当事人约定的保证合同履行、保障债权人利益实现的法律措施。（1）从属性；一般情况下，担保合同是从属于主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。（2）补充性。担保对债权人权利的实现仅具有补充作用，只有在主债务不能得到履行时，补充的义务才需要履行，使主债权得以实现。注意：从属性和补充性是所有担保方式具有的共性，每种担保方式又具有自己的特性。从属性的例外规定，如：最高额保证、最高额抵押、最高额质押，可以为将来存在的债权预先设定保证、

2、抵押、质押。2.担保方式担保方式有保证、抵押、质押、留置和定金等五种。根据保证人承担责任方式的不同，可以将保证分为一般保证和连带责任保证。这两种保证之间最大的区别在于保证人是否享有先诉抗辩权，一般保证的保证人享有先诉抗辩权，连带责任保证的保证人则不享有。抵押、质押和留置统称物保。抵押不移转对抵押物的占有，而质押移转对质押物的占有。质押包括动产质押和权利质押。抵押与质押是双方约定的担保物权，而留置是法定的担保物权。【例题·单选题】下列项目中，不属于我国《担保法》规定的合同担保方式的是（　）。A.支付

3、定金B.约定违约金C.保证人保证D.提供财产抵押【答案】B【解析】本题考核点是合同担保的形式。约定违约金属于承担违约责任的方式。反担保另外还有一种重要的担保方式就是反担保，即由债务人或第三人向担保人提供的担保，反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人，该担保相对于原担保而言被称为反担保。（1）只有担保人为第三人时，才会出现反担保；（2）反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是第三人提供的保证、抵押或者质押。（3）留置和定金不能作为反担保方式。（4）债务人亲自向原担保人提供反担保的

4、，保证不得作为反担保方式。【例题·判断题】甲公司和乙银行签订贷款合同，丙公司为担保人。随后，甲公司与丙公司签订合同，以甲公司的房产作出反担保。如果甲公司不能偿还到期借款，丙公司承担担保责任后，有权就甲公司房产的拍卖所得在承担担保责任的范围内优先受偿。（　）【答案】√【解析】本题考核点是反担保。本题反担保人是债务人自己。（二）担保合同的效力与担保责任1.无效的担保合同担保合同必须合法方才有效。根据有关法律和司法解释规定，下列担保合同无效：①国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违法提供担保的，担

5、保合同无效。②董事、高级管理人员违反《公司法》第一百四十九条规定，即违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，以公司财产为他人提供担保的，担保合同无效。③以法律、法规禁止流通的财产或者不可转让的财产设定担保的，担保合同无效。根据《担保法司法解释》规定，下列情形的对外担保合同无效：①未经国家有关主管部门批准或者登记对外担保的。②未经国家有关主管部门批准或者登记，为境外机构向境内债权人提供担保的。③为外商投资企业注册资本、外商投资企业中的外方投资部分的对外债务提供担保的。④无权经营外汇担

6、保业务的金融机构、无外汇收入的非金融性质的企业法人提供外汇担保的。⑤主合同变更或者债权人将对外担保合同项下的权利转让，未经担保人同意和国家有关主管部门批准的，担保人不再承担担保责任。但法律、法规另有规定的除外。2.对上市公司担保合同的特殊规定（1）上市公司对外担保必须经董事会或股东大会审议。上市公司的《公司章程》应当明确股东大会、董事会审批对外担保的权限及违反审批权限、审议程序的责任追究制度。（2）应由股东大会审批的对外担保，必须经董事会审议通过后，方可提交股东大会审批。须经股东大会审批的对外担保

7、，包括但不限于下列情形：上市公司及其控股子公司的对外担保总额，超过最近一期经审计净资产50%以后提供的任何担保；为资产负债率超过70%的担保对象提供的担保；单笔担保额超过最近一期经审计净资产10%的担保；对股东、实际控制人及其关联方提供的担保。（3）股东大会在审议为股东、实际控制人及其关联方提供的担保议案时，该股东或受该实际控制人支配的股东，不得参与该项表决，该项表决由出席股东大会的其他股东所持表决权的半数以上通过。（4）应由董事会审批的对外担保，必须经出席董事会的2/3以上董事审议同意并做出决议

8、。一切内部约定对外无效，法人或其他组织的法定代表人或负责人如果超越权限订立担保合同，除相对人知道或应当知道其超越权限以外，该代表行为有效。上市公司控股子公司的对外担保，比照上述规定执行。3.担保合同无效的法律责任担保合同被确认无效时，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任，即承担《合同法》规定的缔约过失责任。根据《担保法司法解释》规定：（1）主合同有效而担保合同无效①主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担