担保法律制度与适用

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1、担保法律制度与适用第一章担保法概述第一节担保的概念与适用第二节担保方式第三节担保的设立与效力第四节反担保第五节对外担保第一节担保的概念与法律适用一、担保的含义债的担保是指法律为保证特定债权人利益的实现而特别规定的以第三人的信用或者以特定财产保障债务人履行债务，债权人实现债权的制度。第一节担保的概念与法律适用二、担保法律的适用《担保法》与《物权法》是旧法与新法的关系，《物权法》第178条：“担保法与本法的规定不一致的，适用本法”。简便方法：保证适用《担保法》，抵押、质押适用《物权法》。第二节担保方式法律上明确规定的担保方式：保证、抵押、质押、留置

2、和定金。第二节担保方式人的担保、物的担保与金钱担保人的担保，又称信用担保，是指以人的信用来担保债权实现的担保－－保证。物的担保，是指以特定的一定财产来担保债权实现的担保方式－－抵押、质押、留置。金钱担保，是指以金钱为标的物的担保，指的是当事人一方依其约定交付一定金钱给另一方担保债务履行的担保方式－－定金。第三节担保的设立与效力一、担保的设立（一）担保合同的当事人担保合同的当事人是担保权人和担保人。担保权人，即主合同的债权人；担保人，为担保合同中提供担保的一方，可以是主债务人，也可以是第三人。主债务人为担保人时，仅限于物的担保；第三人为担保人时，

3、可以为物的担保，也可以为人的担保。第三节担保的设立与效力（二）担保合同的有效要件1、当事人具有相应的民事行为能力2、当事人的意思表示真实3、担保合同的内容合法4、担保合同的形式符合法律的要求5、代订担保合同的须为有效代理第三节担保合同的设立与效力二、担保设立的无效及后果（一）担保合同因主合同无效而无效《物权法》第172条：“主债权债务合同无效，担保合同无效，但法律另有规定的除外。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。”第三节担保合同的设立与效力因主合同无效，担保合同中对主合同债权的担保约定无

4、效。但是，不能免除担保合同无效时应当承担的担保责任。《担保法解释》第8条：“主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。”第三节担保合同的设立与效力（二）担保合同因自身不符合合同的有效条件而无效《担保法解释》第7条：“主合同有效而担保合同无效的，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。”第四节反担保反担保，是指债务人或者第

5、三人向为主债务人履行主债务提供担保的担保人所提供的，保障担保人的追偿权实现的担保，又称为求偿担保。反担保仅适用于第三人为担保人的场合。《担保法解释》第2条第2款：“反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。”第二章人的担保——保证第一节保证的概念和特征第二节保证合同和保证方式第三节保证责任的内容和范围第四节保证的效力第五节保证责任的免除第六节特殊保证第一节保证的概念保证是指债务人以外的第三人以其信用担保债务人履行债务的担保方式或法律制度。第二节保证合同和保证方式一、保证合同（一）保证合同的当事人1、债权人

6、：保证合同的债权人为主债的债权人。2、保证人：保证人是保证合同（从债）的债务人，是担保主债务人履行债务的担保人。第二节保证合同和保证方式《担保法》第八条　国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。第九条　学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。第十条　企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。第二节保证合同和保证方式（二）保证合同的形式和内容保证合同应采用书面形式，未采用书面形式的，在下列两种情况下，仍为有效：1、

7、自然人之间的保证合同2、保证人已履行债务第二节保证合同和保证方式二、保证方式（一）一般保证一般保证，是指保证人仅对债务人的不履行债务负补充责任（先债务人后保证人）的保证。（二）连带责任保证连带责任保证，是指保证人在债务人不履行债务时与债务人负连带责任的保证。《担保法》第19条：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”第三节保证责任的范围1、主债权2、利息3、违约金4、损害赔偿金5、实现债权的费用第四节保证的效力一、保证对保证人与债权人间的效力（一）债权人的权利债权人的权利是在债务人不履行债务时，得请求保证人履

8、行保证责任的权利。在一般保证中，债权人在未就债务人的财产强制执行而无效果前，债权人不能请求保证人履行保证债务；在连带责任保证中，只要债务人于履行期满而