公序良俗原则司法价值功能和其适用

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1、公序良俗原则司法价值功能和其适用【摘要】随着我国经济社会的发展，公序良俗原则在民事司法实践中发挥了更加重要的作用，其功能也逐步扩充。对公序良俗原则的传统理论进行探讨，研究公序良俗原则在司法实践中进行应用的具体路径，为公序良俗功能的发挥寻求更加可靠的途径，有利于促进司法作用的发挥，有利于形成良好的道德风尚，促进社会和谐稳定。【关键词】法律原则公序良俗功能司法适用当前，随着经济社会迅猛发展，我国已经跃居世界第二大经济体，人民群众的生活水平得到了极大提高。但是，人们崇尚物质、物欲横流和自私自利的一面也更多地在经济社会活动中表现出来。如果失去了道德的约束，人的自私

2、性必定给社会的安定和谐造成巨大的困扰，合法而失去基本道德品性的行为可能在社会中更为广泛地存在。公序良俗和人们的道德具有紧密的联系，在具体的司法实践中遵守公序良俗原则，通过法律原则对法律条文没有规定的行为和纠纷案件进行调整，能更加有效地对人们之间的行为进行调整规范。我国各级司法机关在执法办案过程中，出现了不少按照公序良俗原则办理的典型案件，发挥了良好的作用。对公序良俗原则的传统理论进行探讨，研究公序良俗原则在司法实践中进行应用的具体路径，为公序良俗功能的发挥寻求更加可靠的途径，有利于促进司法作用的发挥，有利于形成良好的道德风尚，促进社会和谐稳定。公序良俗概念

3、解析“公序良俗”是“公共秩序”与“善良风俗”的合称。公序良俗是人类社会在长期的生产生活过程中形成的，人们应当普遍遵守有利于人类社会发展进步的善良风俗，其最初是作为对契约自由的规制而出现在立法上。按照19世纪初期《法国民法典》第六条的规定，违反公共秩序和善良风俗的法律规定无效，成为世界上第一次通过法律方式对公共秩序原则进行的规定。在司法现代化背景下，目前世界上的许多国家均将公序良俗作为民法上的重要原则，其甚至成为现代民法上至高无上的基本原则，我国民法中也肯定了公序良俗作为基本原则的地位。然而，公序良俗原则的内涵具有广泛性、不确定性，不同文化背景的国家对公序良

4、俗原则的理解不尽相同。法国对公序良俗原则的研究较为深刻全面，对'‘善良风俗”涵义是在具体的司法实践中逐步得到确立的，和道德之间具有十分紧密的联系。而日本民法上，将善良风俗解释为社会的一般道德观念，包含了一种重要的道德上的价值观念秩序。①我国专家学者多数通过下定义的方式对公共秩序的概念进行解析，比如，学者史尚宽认为，公共秩序是国家和社会存在且实现发展的一种必要的一般秩序。日本民法上认为，善良风俗就是社会的一般道德观念。由于受到日本民法的影响，我国台湾地区有关公序良俗原则的学说和日本学者的见解较为接近。②概而言之，公序良俗目前还是一个较为模糊不清的概念，目前还

5、缺乏权威具体的定义和表述。笔者将公序良俗的概念概括为：公序良俗是公共秩序和善良风俗的合称，是和社会或者国家的通常利益和一般道德相符合的规范，公共秩序是社会或者存在所需的一般秩序，而善良风俗是指在社会上占据了主导地位的道德观念。公序良俗原则的司法价值功能公序良俗原则目前已经被世界上许多国家作为民法上的至高无上的原则，按照该原则，具体的法律规范、法律条文可能因为有违公序良俗原则而无效。在司法审判实践中，出现没有具体法律条文规定之时，甚至在特定的情形下也可以按照公序良俗原则决断案件。当然，对于公序良俗原则是否能够向具体法律条文一样适用于民事案件的办理，理论界和实

6、践界均还存在各不相同的观点主张。有学者认为，法律原则只能用来指导立法和其他司法活动，法律原则不能对个案的裁判进行直接的适用，只有将法律原则具体化之后，才能适用于具体案件的决断。同时，还有学者认为，公序良俗原则是法律赋予法官的一种“空白委任状”，法官可以按照公序良俗的原则审判案件，通过发挥法官的自由裁量权以维护社会的公平正义。目前我国理论界和司法实践界普遍认为，法官可以适用公序良俗原则直接决断案件，最高法院也曾经以公报的方式肯定了法院对公序良俗原则在案件审判中的直接适用。公序良俗原则之所以在司法活动中得到普遍适用，原因在于公序良俗原则具有如下几个方面的司法价

7、值功能：公序良俗原则的适用是有效弥补成文法局限性的需要。成文法天然地具有无法避免的局限性，因为法律是在对现实生活中的各种状况进行总结之后创立的，立法者在进行立法活动之时难以准确预测将来的形势，无法涵盖将来社会经济方面存在的一切法律问题，现实形势的发展永远是超越于法律规定的。不仅如此，立法者的思想认识、立法技术不可能是完美无缺的，均可能存在一定的局限性，法律漏洞的存在是一种无法根除的客观现象。即便在目前立法技术趋于完善、立法者整体素质不断提高的背景下，法律并不可能对不断处于变动中的经济社会生活作出周全的规定。成文法的局限性极大地影响了法律功用的发挥，也逐步得

8、到了人们的高度重视，所以，人们已经认识到法律并不是万能的，在通过法