何者适合：外部监事还是独立董事？

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1、http://www.paper.edu.cn1何者适合：：：外部监事还是独立董事：外部监事还是独立董事？？？黄申西安交通大学，710049E-mail：islaner@sohu.com摘摘摘要要要：要：：：“一股独大”与“内部人控制”在上市公司中的存在，严重损害着投资人、债权人利益，因此对经营者的监督在我国变得尤为突出，虽然开始尝试独立董事制度，但实际上我国尚不具备其应用环境；我国公司更多地依赖银行贷款，不论法律环境、人文环境还是资本市场环境，我国都于大陆法系德国、日本更为接近，因此借鉴德国与日本做法——通过选派银行监事等外部监事

2、来完善监事会制度，是我国公司治理完善的理性选择。关键词：：：公司治理：董事会独立董事监事会外部监事1.引引引言言言“每个有权力的人都趋于滥用权力，而且还趋于把权力用至极限”（博登海默，中译本1999），随着公司权力配置模式由“股东大会中心主义”向“董事会中心主义”的转变，使得对经营者（董事及其聘任的高级管理人员）的监督成为股东所面临的主要问题。我国的现代企业制度建设始于1992年，本可借鉴西方经验而建立起较规范的经营者监督体系，但国有企业改制带来的却是“一股独大”与“内部人控制”之难题。对此，中国证监会通过《关于在上市公司建立独立董

3、事制度的指导意见》的发布，试图在上市公司中选派独立董事(IndependentDirector)来强化对经营者监督，这与此前《公司法》所规范的、出于同一目的而设置的监事会制度形成了冲突，试问何者更优、或者更适合我们呢？2.经营者监督模式及其产生环境对经营者的监督一般通过公司治理（CorporateGovernance）来实现。公司治理又称公司治理结构（CorporateGovernanceStructure），通常是指股东依据公司法规与章程规定，通过公司内部机关的设置所形成管理决策、权力制衡与协调的制度化的利益保护机制。狭义的公司治

4、理仅涉及到股东会、董事会、监事会三个的内部机构,通过三者之间的权力制衡，从而实现对经营者监督的目的；广义的公司治理还包括外部市场的间接调节,利用股票价格变化与证券市场的收购机制,通过信息传递来对经营者所在经理人市场形成压力，促使其忠实敬业以达到监督之效果。在世界范围内，根据监事会的设置与否和其与董事会的位置，公司治理模式可以划分为三种：2.12.1单层独立的美国模式2.1单层独立的美国模式该模式下对经营者的监督不是通过监事会，而是通过董事会内部的独立董事，即自我监1本课题得到教育部博士点项目（项目批号：20010698033）资助-

5、1-http://www.paper.edu.cn督，这是基于外部市场综合制度安排的结果。因为美国的资本市场十分发达与健全，自由转让股票的价格变化反映着经营者努力程度与效果：当股价下跌时，不但表示经营者努力的不够与能力的欠缺，还会引致筹资困难与发展缓慢或停滞，进而影响公司盈利并遭到市场的“用脚投票”。而并购市场与经理人市场的存在，使得当公司股价下跌至其投资价值以下时，必然称为被收购的对象，公司在被收购后其原有经营者必定失去其既得利益；即使不被收购也会因为经营业绩而被股东所辞退，难以再在经理人市场中谋取合适的生存岗位。由于美国公司股权

6、非常分散，导致由经营者而不是股东控制公司，独立董事制度正是针对这一问题而建立的，希望引入外部的独立董事对经营者形成监督制约之力量（殷少平，2001）。公司不设立监事会，董事会作为公司唯一的经营管理机构，同时为了保护小股东、债权人等方面的利益，在董事会内安排了专门的委员会：设立提名委员会，根据声誉与经营业绩，负责公司经营者的选择与推荐，供股东会表决与聘任；设立薪酬委员会，根据审定的经营业绩来评定公司经营者的报酬；设立审计委员会，负责选择会计师事务所、确定审计范围、评议公司经营的结果、监督公司内部会计核算程序等，并通过审计委员会卓有成效

7、的工作，定期地与股东、债权人等有关方面共享会计信息。在董事会内部，这些权力强大的专业委员会由全部或者至少一半的独立董事构成，他们与公司没有利害关系，且是法律、会计、证券领域的专家，为了自己声誉、为了避免法律责任，他们会以严格监督经营者为己任，从而实现董事会内部的自我监管。2.22.2上下双层的德国模式2.2上下双层的德国模式德国公司之所以选择垂直监督模式，是因为法律传统与资本市场实际需要。在法律思想方面，德国是大陆法系的代表，在公司大力发展并探索其内部制衡机制之时，正是法学“三权分立”思想成熟发展与应用之日，通过对三权分立制衡机制的

8、移植，建立了股东会、监事会、董事会的公司治理。所谓“三权分立”是由三个不同机关行使立法、行政和司法职能的国家权力制衡制度，其学说来自17、18世纪资产阶级启蒙思想家洛克、孟德斯鸠等人的分权理论；资产阶级取得政权后，在国家机构方面分别设