冷眼看独立董事 热情监事会

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1、冷眼看独立董事热情完善监事会（张孟东郑州经济管理干部学院社科系法学教研室主任河北省石家庄人1966、05——邮编450052电话743008513523073868）内容摘要：为了规范公司行为，完善公司治理结构，我国建立了监事会制度，2001年我国又引进了始于英美国家的独立董事制度。实践证明独立董事制度，既先天不足又水土不服，同时与监事会制度分属不同法系，相互冲突。我们与其花费大量的时间和精力去完善这并非灵丹妙药的制度，并摸着石头过河，不如把原有的理论贯彻到底，即完善现行监事会制度，加强其监督功能，建立具有中国特色的公司治理结构。主题词：上市公司  独立董事  监事

2、会  监督我国公司内部的监事会的权利既不象德国的监事会，也无法象英美独立董事那样拥有接近公司的条件。其无法了解实情，又缺乏监督手段。主要原因是，1、监使会的地位不高，名义上与董事会平级，实际上是董事会和经理层的附庸。2、监事会人员结构不合理，缺乏履行职责的必要知识和能力，导致监事会无力监督。3、监事会缺乏监督手段，《公司法》监事会职权的规定，条文过于简陋，缺乏可操作性。而且从实践的角度来说，现有的这些立法规定也没有得到真正的执行，许多公司监事会形同虚设。为了加强对上市公司的监督，同时为了与国际接轨，取得外商的信任，我们不是从完善监事会制度入手，而是匆忙引进了独立董事

3、制度，但是有谁能保证独立董事制度就完美无缺、就有操作性、就能得到贯彻执行呢。（一）、独立董事制度。独立董事制度最早出现于美国《1940年投资公司法》，兴起于20世纪60-70年代。由于美国的股权高度分散，而美国公司机关在构造上采单一制，除股东会和董事会外没有其他的内部监督机关，监督职能由董事会来完成。而且当时公司的高层管理人员和内部董事对董事提名产生影响，使得董事会在决定公司目标及公司战略政策等方面无所作为，从而亦丧失监督经营者的功用，从而使经营者成了企业真正的主宰，导致严重的“内部人控制”局面。因此，1978年6月底，美国纽约交易所率先规定，自该年7月1日起，凡在

4、交易所交易的上市公司中必须设置有独立董事组成的审计委员会，之后美国股票交易所也做了类似的规定。至此，独立董事作为上市公司董事会的重要组成部分，变成为一项正式的制度被确定下来。文艺： 《我们该如何引进独立董事制度？》载《经济法学、劳动法学》2002年第7期，第46页。独立董事在美国的上市公司中具有至关重要的地位，在公司治理上起到了至关重要的作用，此时我们能不能说该制度就是一副灵丹妙药呢？“有人说独立董事改善了管理，但更多的人反对。”何美欢：公众公司及其股权证券（上册），北京：北京大学出版社，1999年5月第519页。调查表明，没有证据显示董事会的独立会影响公司的表现。

5、程宗璋：《我国不应当盲目引入独立董事机制》，载《《济法学、劳动法学》2002年第8期，底34页。鉴于这种情况，美国针对独立董事在立法上的态度是十分理性的。美国律师协会虽然十分推崇独立董事制度，但在它制定的颇具权威的《典范商业公司法》中没有明确规定相关内容。此外，在州公司法中规定独立董事的也十分鲜见。只有《密歇根公司法》在1998年修改时，根据美国律师协会的提案，增加了独立董事的制度。（二）、独立董事制度本身的先天不足。1、独立董事真正独立难。独立董事的完全独立仅仅是一种梦想，在各种攻关努力的作用下，独立董事被同化的可能不是没有，独立不可能长久。如果这一制度放在我国，

6、情况将会更糟糕，因为我国是一个典型的熟人社会，关系社会，面子社会，再加上各种糖衣炮弹的攻击，能始终如一的仗义执言的人没有很多，独立更是一种天方夜谭。如果要努力通过制度的完善来达到建立并维持独立性，在这个问题上存在着难以克服的悖论。HightideagainstCCPbloodyanTomb,CommunistPartymembersandpartoftheexposedTombareavacatedbyprogressiveyouth.IvisitedinBeijingin1985whenitwasoldundergroundcomrade,sisterofYaoZ

7、hiyingYaoMuzheng(thenDeputyDirectoroftheexternaltrademagazineforthepromotionofinternationaltrade,deshengmenWai,theReed2、独立并不一定带来真正的正义。一方面，独立董事并不一定真正了解公司的经营情况，它所提供的建议并不一定是建立在理性分析的基础之上。另一方面，有时候即使独立董事很积极的履行了义务，也会因为他的被动地位，因为原来经营层已形成的多数派的影响而受制于人。同时独立董事缺乏使股东利益最大化而行动的充分激励。3、独立董事在履行监督职能时常存在心