浅析独立董事制度与外部监事制度并设的合理性

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1、浅析独立董事制度与外部监事制度并设的合理性李春（安徽财经大学安徽蚌埠233041）摘要：虽然目前我国已设立独立董事制度来防止上市公司控股股东、大股东利用自己的优势地位侵害其他中小投资者的合法利益，并取得了一定的成效，但是我国“二元制”公司治理模式下的监事会的监督功能严重弱化，几乎起不到监督董事会的作用。为了弥补这个缺陷，我国应设立外部监事制度来增强我国监事会的独立性，强化其监督功能。本人认为外部监事制度和独立董事制度并设可以起到共同加强公司监督的力度，对这两种制度并设的合理性的探析，将有利于完善我国的公司治理结构。关键词：独立董事；外部监事；合理性就公司的监督机制来说，外部监事制度与独立董事

2、制度具有一定的相似之处，二者都是强调来自于与公司经营没有直接关联的外部力量的监督。我国《公司法》第123条已规定上市公司设立独立董事的，具体办法由国务院规定。独立董事制度的引进确实对完善我国公司的监督机制起了积极地作用。但由于我国在公司化改制过程中深受“董事会中心主义”与“保证经营权自主性和独立性”理论的过分影响，使得我国虽然在公司法中规定了监事会制度，但却并未真正赋予监事会充分的监督职权，再加上监事的饭碗受制于董事会，故而常常沦为董事会的附庸机构，无法起到监督内部董事的作用，更谈不上监督独立董事了。有鉴于此，本人认为我国应引入外部监事制度来完善我国监事会制度，使我国监事会的功能得到真正的发

3、挥，从而也能对独立董事起到一定的监督作用，避免其权力过大而无约束。所以这两种制度能够相互配合将更有利于我国公司权力制衡机制的完善。因此，本人认为我们有必要在深层次上分析和研究在现行制度下并设独立董事与外部监事的必要性和合理性，在法律和实践中协调好二者之间的关系，以便更好的发挥出这两种制度相结合后所具有的功能。一、独立董事制度及其缺陷独立董事又称外部董事是指独立于公司股东且不在公司内部任职，与公司或经营管理者没有任何重要的业务或专业联系，并对公司事务进行独立判断的董事。独立董事制度是美国在20世纪的公司实践中逐渐产生的，纽约证券交易所于1977年首先建立独立董事制度[1]。6我国2006年新颁

4、布的《公司法》第一次对独立董事有了规定。独立董事制度进入我国多年之后，终于由重要的部门法加以确定，获得了正式的法律地位。独立董事不像内部董事那样直接受制于公司的控股股东，也不直接受制于公司的高级管理层，因此有利于在董事会决策时基于自身的独立性来判断和表达意见。独立董事比较重要的职权如发现关联交易有可能会侵害其他股东权益的，该独立董事有权否决掉该关联交易。独立董事还享有任免或解聘高级管理人员等职权。独立董事的这些职权有利于加强对公司特别是董事会内部人员的监督，形成有效的内部制衡。但是由于独立董事制度不是我国土生土长的制度，它从引入时就缺乏相应的制度和人文环境，比如有的独立董事为了赚钱，同时在几

5、个公司担任独立董事，严重不负责任，根本不能对公司董事会所作的决策进行审查和监督，而且常常为了逃避责任，一味的对董事会所作的决策投否决票。此时独立董事不仅起不到对公司董事和经理的有效监督，而且还会造成公司运营成本的增加。所以本人认为应再设立外部监事以便在提高我国监事会独立性的同时监督独立董事的行为，防止独立董事滥用权力或者不履行应负的职责。二、外部监事制度及其缺陷外部监事是指由来自公司外部、与公司无利害关系的法律、会计等专家担任的，能独立行使监督职权的监事。外部监事制度具备日常性监督、事后监督以及外部性监督的功能，这是独立董事制度所无法具备的。外部监事制度的设立是日本商法不断加强监事监督职能的

6、结果[2]。独立性是公司监事会的灵魂，保持自身的独立性是监事会有效履行监督权的根本前提。针对我国监事会缺乏独立性的弊端，本人认为可以通过外部监事制度来增强我国监事会的独立性。因为外部监事是从公司外部选出来的，与公司人员没有利益关系，所以外部监事能够脱离公司董事、经理的控制和影响，自主地行使监督权。我国现有监事会的职能难以发挥的重要原因是监事会成员的构成结构和人员素质存在严重的问题。而外部监事制度正好有助于解决我国监事会独立性差以及人员素质不高的状况[3]。在监事会中拥有一定数量的外部监事，就好比给监事会注入了新的血液。不仅可以改进我国监事会成员结构和任免机制，提高人员素质，还可以有效的避免曾

7、与董事、经理具有同事或从属关系的监事与董事、经理相互勾结的问题，提高监事会监督的效率，从而加强公司内部监督的独立性与实际效能。有人认为既然我国的监事会的监督功能严重弱化，甚至沦为董事会的附庸，不如取消监事会引入外部监事制度。本人认为与其取消监事会制度，不如对我国原有的6监事会制度进行改革和完善，毕竟经过多年发展的监事会还有其存在的必要，冒然废除可能会给我国的公司造成较大的动荡。我国完全可以比照上市公司中的独立