中国生物遗传资源的法律保护

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1、引言及相关背景介绍2008年12月27日，《全国人民代表大会常务委员会关于修改(中华人民共和国专利法>的决定》在全国人大常委会高票通过，该决定规定，修改后的《专利法》于2009年10月1日起施行。这是我国专利制度发展历程中又一个重要的里程碑。《专利法》的本次修改，呼应了贯彻落实科学发展观、转变经济发展方式的时代要求，是实施《国家知识产权战略纲要》的重要举措，是实现民主立法和科学立法的生动实践，并将为我国自主创新能力的提高、促进经济社会发展提供更有力的制度支撑。修改后的《专利法》第5条新增了第二款，“对违反法律、行政法规

2、的规定获取或者利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的发明创造，不授予专利权。”第26条新增了第五款，该款规定了遗传资源的来源披露义务，即“依赖遗传资源完成的发明创造，申请人应当在专利申请文件中说明该遗传资源的直接来源和原始来源；申请人无法说明原始来源的，应当陈述理由。"随后，《中华人民共和国专利法实施细则》从2010年2月1日起施行，该《细则》第二十六条规定：“专利法所称遗传资源，是指取自人体、动物、植物或者微生物等含有遗传功能单位并具有实际或者潜在价值的材料；专利法所称依赖遗传资源完成的发明创造，是指利用了遗传资源的遗

3、传功能完成的发明创造。就依赖遗传资源完成的发明创造申请专利的，申请人应当在请求书中予以说明，并填写国务院专利行政部门制定的表格。”这些规定了遗传资源的来源披露要求，与本次修改后的《专利法》第五条新增的第二款相互配合，目的在于通过专利制度与获取和利用遗传资源的管理制度相适应，更好地保护我国的遗传资源，落实《生物多样性公约》(英文简称“CBD”)1的原则规定。为了公平合理利用世界范围内的遗传资源并分享其产生的利益，国际社会于1992年签署了《生物多样性公约》，并确立了“国家主权、知情同意和利益分享"三大原则。笔者认为，要想

4、清楚的阐述生物遗传资源的法律保护问题，首要的就是要了解专利申请中要求遗传资源来源披露主张的提出背景：1．1发达国家对发展中国家遗传资源的掠夺在我国广泛的科学技术领域，特别是农业技术、制药技术和生物技术领域中，技术的发展大都依赖于遗传资源的利用，遗传资源随着现代科学技术的发展已经成为一1Conv∞tiononBiologicflDiversiW是1992年6月1日各国政府在内罗毕通过的国际性公约，1992年6月5日由缔约方在巴西里约热内卢举行的联合国环境与发展大会上签署的一项保护地球生物资源的国际公约。<公约》重申各国对

5、本国生物多样性资源拥有主权权利，同时有责任保护生物多样性。CBD十分重视知识产权问题，其不仅积极寻求与世界知识产权组织的合作，还在缔约方大会及相关会议上多次专门涉及知识产权问题。第1页共36页董鳌丝盎蟹墨盘茔塑±茎垡逾童笪迨塞塑旦整主国垒堑童堡壹墨鲍鲞垄堡塑个国家或民族重要的战略物资资源。在20世纪90年代以前，人们普遍认为，地球上的遗传资源是全人类的共同财产，全人类有权自由享用。国际社会也不懈地做出努力，促进各国之间的遗传资源交流，采集全球不同地区或国家的遗传资源样品，并建立了基因库供全球科研人员共同享用。但随着现代

6、科学技术的发展，发展中国家普遍意识到，先进的技术掌握在发达国家手中，发展中国家科学技术落后，只能向发达国家提供其独特的遗传资源而没有真正地从中获取利益。而在全球范围内，发展中国家拥有丰富的遗传资源，只是限于科学技术的落后不能很好地利用来获取经济利益。近年来，发达国家加快了对发展中国家遗传资源的掠夺，国际绿色和平组织将这种行为称之为“生命海盗"(Bio-pirate)。发达国家通常采取专利保护等形式，加强技术成果的保护，并将技术成果高价向发展中国家转让，或以专利产品的形式向发展中国家返销，以赚取大额利润，目前发达国家已经

7、从发展中国家获取了大量植物资源并取得了很多专利。1997年，美国稻米科技公司RiceTec将在印度已种植千百年的拥有“皇冠名珠"之称的香米申请获得了20项专利权，其中包括了品种的特质或培育方法等方面，并取名为“巴斯马蒂"大米。虽经印度政府交涉，撤销了4项专利申请，但其后果仍然是直接影响了印度每年3亿美元的出口。也是美国的一家公司W．R．Grace公司在印度民间经验的基础上，对印度土生土长的楝树有效成分进行分离，用于抗菌、治疗痤疮和各种糖尿病、植物抗虫等，申请并取得了多项楝树提取液生产工艺的美国专利。在中国，遗传资源的流

8、失也相当严重，而且还未引起广大国人对遗传资源保护的重视。早在2003年7月2日《环球时报》就以《全聚德烤的是英国鸭，猕猴桃吃不出中国味》为题报道了中国遗传资源的流失情况。北京烤鸭的主要原料来自于英国的“樱桃谷"鸭，每年用于引进畜禽的费用超过了2000万美元。“樱桃谷"鸭是英国引进北京鸭后经杂交选育而成的，重新回到中国后迅速占领了市