我国上市公司关联担保法律规制的研究

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1、摘要关联担保是指发生在直接或间接关联企业之间的担保，作为关联交易形式之一，它是伴随着公司治理结构的演变及企业集团的发展而产生的。在市场经济条件下，关联担保是一种正常的经济现象，有其存在的必要性和合理性：一方面，关联担保是公司融通资金的客观需求，是公司筹措经营资本的一种重要的方式；另一方面，由于公司制度设计中股东与公司债权人之间先天上的不平衡和关联公司之间的特定利益关系，关联担保有可能成为股东滥用公司独立人格，侵害公司及公司债权人利益的手段。可以说，它对传统的公司法、担保法等法律制度提出了严峻挑战，因此，规制关联担保，使其扬长避短势在必行。在我国，上市公司往

2、往是资产质量优良的公司，以其作为担保人极易获得银行信贷资金的支持。因此，我国上市公司的关联担保更具有普遍性。由于缺乏法律规制，我国上市公司的关联担保屡屡爆出惊天丑闻，极大地损害了上市公司及其中小股东和债权人利益，严重制约了我国证券市场的发展。上市公司作为一种典型的公众公司，其一举一动在我国的经济生活中有着极为广泛的影响，而我国上市公司关联担保又存在着许多问题。关联担保的法律后果可能对担保人有影响，也可能没有影响。“关联担保本身并不是一种犯罪，侵权或必然地侵害公司利益，它只是一种事务状态(astateofaffairs)，或者说是一种潜在的风险(aconti

3、ngentrisk)。但实践证明，关联担保客观上存在被控制股东滥用的风险，且其结果是损害了公司即中小投资者的利益。也正因为这种风险及人们对其公平性的疑虑，所以长期以来我国上市公司关联担保法律规制研究我国立法为了维护交易的公平与安全，以及保护公司全体股东的利益，在关联担保的规制上进行了种种尝试与努力。在现代经济社会中，关联公司越来越普遍，关联公司进行担保融资体现了公司与资本市场的紧密联系，是不可避免的。如果仅仅因为关联担保的负面影响就一概禁止，那无异于因噎废食。因此，最好的解决途经就是通过法律来限制关联担保的消极影响，从而更加淋漓尽致地发挥关联担保的积极作用

4、。本文对我国上市公司关联担保及其立法规制进行了一些探索性研究，并提出完善我国上市公司关联担保法律规制一些构想和建议。本文主要从以下几个部分进行研究：第一章上市公司关联担保法律规制的基本理论。本章首先从“关联人"和“关联关系”的概念入手，在分析了关联人的立法体例和关联关系的判断标准(即控制与重大影响)后，对上述立法模式进行了评析并对我国相关规定进行了检讨。到目前为止，法学教科书上尚无对关联担保的标准解释。因此，笔者从“担保"和“关联’’‘的角度分别进行分析，认真推究并归纳其要义后，得出关联担保的概念，并据此分析其法律特征。最后，本章简要探讨了立法规制上市公司

5、关联担保的目的。第二章域外上市公司关联担保法律规制的立法考察。本章从比较法的视角，对域外上市公司关联担保法律规制进行立法考察。主要考察了英美法系国家和地区中的立法范例，包括美国法、英国法和香港地区法；大陆法系国家和地区的立法范例，包括法国法、德国法、瑞士法、日本法、台湾地区法以及澳门地区法，并从中得出对我国立法经验与启示：鉴于公司提供关联担保存在很大风险，可能导致公司资产的流失，为防止关联交易的弊端，维护股东的权益，保护相对人债权的实现和交易的安全，笔者建议根据证券市场发达的国家和地区的公司法或者公司法理论的主张，我国立法对公司为股东提供担保的限制，必须以

6、“增进公司利益"或“直接利益”为标准。同时，应通过严格的批准与披露程序规范上市公司的关联担保行为，以保证交易的公平。第三章我国上市公司关联担保的立法规制现状及检讨。本章对我国规制上市公司关联担保的立法现状进行分析，主要从公司法规制和证券法规制的角度出发，分别对新《公司法》和“120号通知”进行了详细评述，并对其立2摘要法缺陷进行了检讨。虽然新《公司法》既赋予了市场主体广阔的自治空间，又审慎地选择了强制性规范；既彰显了公司法自治法的特色，又兼顾了安全原则；既明确了国家强制与私法自治的立法界限，又体现了效率与安全的最佳契合。而“120号通知”按照新《公司法》有

7、关规定，进一步明确了上市公司对外担保的内部决策程序和信息披露义务，严格规定了银行业金融机构发放由上市公司提供担保的贷款审核要求及责任。这对于解决上市公司违规担保问题、化解上市公司担保风险，促进上市公司提高质量具有重要意义。但笔者认为，我国目前立法仍有很多不足之处需要加以完善。第四章我国上市公司关联担保法律规制的完善。本章在前述分析的基础上，从进一步完善我国上市公司关联担保的立法，包括：完善“关联关系”中关联人的范围界定、对上市公关联担保设定合理的限制条件、对新《公司法》第16条规定的完善、设计上市公司担保合同登记制度和健全证券民事赔偿机制；以及建立健全相关

8、配套制度，包括：完善上市公司关联担保的信息披露制度、完善董事的善管