论优先权制度

《论优先权制度》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在学术论文-天天文库。

1、同等学力申请硕士学位论文论优先权制度导师：苑书涛副教授作者：曾莹中国·重庆二○○八年九月内容摘要优先权（先取特权），是由法律直接规定的、特种债权的债权人所享有的、就债务人的一般或特定财产优先受偿的担保物权。其产生于古代罗马法，成熟于近代欧洲，为两大法系国家所不同程度继承。在有优先权立法的国家中，优先权制度被视为是一项衡平当事人之间利益冲突，体现民法公平理念，实现特定社会政策和保护弱者，维护实质公平正义的制度。我国目前没有统一优先权制度，具有优先权性质的相关规定零散的出现于特别法、程序法和司法解释中，规定既不统一又不完善，对其性质也无统一定论。在实践中，与优先权有关的纠纷也不断出现，但由

2、于我国立法的缺漏，导致理解、处理上的不一致。本文从对优先权制度的起源和历史演进为基点，认识优先权制度最初产生的立法基础和立法目的，阐述其为满足社会需求所具有的功能。并通过比较，证明建立将优先权规定为担保物权的统一优先权制度相对于其他替代制度具有优越性，说明优先权立法应采用法国模式建立统一优先权制度的原因。在此理论基础上，本文再结合我国现阶段仍处于市场经济时期的实际情况，从我国的立法现状的不足和司法实务界的迫切需要出发，论证我国建立统一优先权制度的必要性和可行性。最后提出笔者对我国建立统一优先权制度的一些个人看法。本文的正文共分为七个部分。第一部分，阐述了优先权的含义。重点点明本文所述优

3、先权的担保物权性质，指明我国立法中应采用“先取特权”这一称谓更为妥当的原因。并通过罗列各国主要的优先权种类，以及优先权与一些相关概念的区别比较，加深对优先权概念的理解，以减少不必要的混淆，从而将本文所讨论的优先权概念清楚界定在先取特权这个特定范围之内。本文的第二、三、四部分是本文的理论基础。第二部分开始进入优先权制度的系列论述。该部分，笔者首先从优先权制度产生的渊源和发展的历史，阐述其制定的最初本意和立法目的，以解释为何当初立法者会制定优先权制度的原因。从此深度层面加强对优先权制度立法基础的理解，说明其制定是实现社会需求的需要，是经济基础决定上层建筑规律的体现。然后，从近代欧洲对优先权

4、制度的两种模式继承情况，一方面说明优先权制度由于其所具有的实现实质公平正义理念与1特殊社会政策的功能，被处于商品经济时期、具有同样社会需求的近代国家所认同，并得到进一步的完善。此可为我国立法提供借鉴。另一方面，同时总结出两种立法模式的主要区别就在于：法国模式下的统一优先权制度在民法中设专章专节予以规定，并将优先权定性为担保物权的一种；而德国模式下的优先权被认为是特种债权的特殊效力，主要规定于破产法、民事诉讼法、强制执行法等程序法之中。第三部分，从设定一个制度，首先就要考虑该制度能满足什么样的社会（法律）需求，具备怎样的功能，以明确该制度的制定价值所在的理论为基础，在前文优先权产生和发展

5、过程中了解了优先权的立法本意、立法目的的基础上，笔者紧接着结合目前有优先权立法国家的相关立法，进一步根据优先权制度所满足的社会需求，总结出优先权制度所具有的五项功能。满足同样的社会功能是否只有一种方法呢？未必。那为何要仿照法国模式建立统一优先权制度？在第四部分，笔者就从比较法的角度，说明为满足同样的社会需求，为何应采取法国模式建立统一优先权制度，而不是参照德国模式的理由。该部分首先从应对相同的社会需求，必需建立相应解决的法律制度的角度，列举了德国模式下的替代制度。然后，用比较法，通过对两种模式下两种解决相同社会功能的立法例的比较，说明法国模式下建立统一优先权制度的方式更具有优越性。进而

6、为下文得出如我国要满足同样的社会需求，就应优先选择参考法国模式，建立统一的优先权制度的结论作铺垫。第五部分，阐述我国目前有关优先权立法的现状和不足之处。第六部分，开始结合我国的实际情况展开论述。笔者首先以经济基础决定上层建筑的规律为理论基础，从我国处于市场经济阶段的实际情况，说明我国和有优先权立法的国家有一样的社会需求，进而得出我国也必然有与这些社会需求相对应的立法需求，故此我国必须完善优先权制度的结论。其次，结合在司法实践中遇到的案例，说明我国优先权制度的不完善已给实务界造成困难，建立统一优先权制度已经是当前司法实务界的迫切需要。再次，在上文论述的法国模式下的统一优先权制度具有德国模

7、式下替代制度无法比拟的优越性的基础上，得出既然我国要建立优先权制度，就应择优选择统一优先权制度的结论。在建立统一优先权制度的必然性得到论证的前提下，再进一步集合我国实际论述我国优先权立法的可行性。2第七部分，是笔者对我国建立统一优先权制度的一些构想。主要是针对如何解决其与物权公示原则和债权平等原则的冲突，提出自己对建立优先权制度的一些看法。关键词：优先权担保物权实质公平功能必要性统一3AbstractTherightofpriority,orp