论法律论证的自由权标准论文参考

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1、论法律论证的自由权标准论文参考摘要：尊重自由权是正确的法律评价或决策的标准之一。但是对于人们在什么样的情况下享有自由权问题的解决，现有的两大主要路径都不成功：由于对于依据何种人性存在争议，而且从人性出发不能保证能推导出正确的标准，因而人文主义理论如功利主义、理性主义和自由主义难以确立自由权标准；而由于对共同善和善人缺乏公共的标准，因而现有的德性伦理学理论也不能确立自由权标准，但是在此基础上建立起来的德性法律论证理论则具备这一能力。基于德性法律论证理论，依据人类繁荣的客观要求,可以确立法律论证的自由权标准。关键词：法律论证；自由权；

2、德性伦理学；人文主义；人类繁荣有时说一个法律评价或决策是正确的，是因为它尊重了人们的自由权。但是，人们在什么情形下享有自由权?德沃金指出：几乎所有人都承认自由权并不是唯一的政治权利，因此，自由的主张必须受到限制。于是，要解决人们在什么情形下享有自由权的问题，就需要建立并证立自由应该受到的限制是什么，确定自由的边界。对这一问题，人们主要沿着人文主义或德性伦理学的路径来加以解决，但尚存争议，因而仍是一个有待解决的问题。、人文主义理论的自由权标准人文主义是依据人性来建立行为正确标准的理论路径。但是它存在着固有的缺陷：其一，人性很多，以何

3、种人性为依据存在着争议;其二，从人性的事实推出应该，但合乎人性的不一定是正确的，比如利己主义是合乎人性的，但却是不正确的。因而，人文主义理论难以建立并证立自由的边界。这可以通过对其具体的理论形态的分析来加以说明。（一）功利主义不能建立和证立自由的边界功利主义依据人们趋利避害的人性事实建立了判断行为对错的功利原则：凡是能增加人们的快乐（幸福）或减少人们的痛苦的行为都是对的。但是，当它以此为依据来建立和证立自由的边界的时候，由于功利主义在计算问题上的固有缺陷，会出现以下难题：自由的边界到底应该是什么才能最大限度地增加人们的幸福或减少人

4、们的痛苦?下面试以约翰?斯图亚特?密尔的立场为例来加以说明。密尔讨论自由的边界问题，其主要目的是为了限制社会（政府）的权力、保护公民的自由权。他认为，为了防止政治专制，为社会对于个人独立性的合法干涉设定一个限度是不可或缺的。但是，这样的限度是什么？密尔认为，权力能够违背文明共同体任何成员的意志而对他进行正当干涉的唯一目的,便在于防止他对他人的伤害。这个自由的边界（限度）标准是根据什么来建立和证立的呢？密尔声称：在所有道德问题上，我都把功利视为最终的诉求，但是它必须是最广义的功利，必须是以作为进步性存在的人之永恒利益为基础的功利。怎

5、样才能知道一个人是否伤害他人?密尔说道：如果一个人的行为既没有违反对于公众的任何特定义务，也没有对他自身以外的特定个人产生可察觉的伤害，那么由此行为所引起的对社会的侵害仅仅是偶然发生的，或者也可以称之为推定的侵害，这种情况便是社会为了人类自由之更重要的利益而能够承受的。但是，对于密尔的这种回答，我们可以进一步追问：我们怎样才能知道行为没有违反对公众的任何特定义务、没有对他人产生可察觉的伤害?对此，密尔没有进一步回答。而且，如果知道这些，我们就确定这样的自由权边界是能够最大限度地增加幸福或减少痛苦的自由权限度吗?对此，密尔也没有回答

6、。由于功利主义在计算问题上的固有困难,这也没法回答。所以，可以说，密尔没能确立自由的边界。因此，功利主义者实际上难以根据功利主义原则来建立并证立自由的边界。不仅如此，功利主义从根本意义上还是反自由的。功利主义的最高原则是最大限度地增加幸福或减少痛苦，自由权只不过是在实践这一原则过程中的工具之一。当牺牲一个人、一些人甚至所有人的自由权能带来更大的功利时，功利主义者会毫不犹豫地牺牲自由权。对此，德沃金评价道，功利主义的论证固定在这一事实±:无论是根据心理学还是根据偏好的功利主义的运用。对自由的特殊限制（包括牺牲）能使更多人更幸福，或更

7、多地满足他们的偏好。（二）理性主X的尝试理性主义依据理性来判断一个评价或决策的对错。理性的英文表达rationality来自于拉丁文ratio,意为比例、尺度、规则。而在海德格尔看来，ratio来自于希腊文1o-gos（逻各斯），逻各斯的基本含义是话语。据此，由于规则、尺度、比例表达的都是事物之间的结构关系，因而可以将理性界定为语言的结构。作为人的一种能力，它就是指语言的结构能力。理性主义认为合理性是正确行为的标准。不过这里要注意的是。日常语言中的合理性可以分为两种：一是广义的合理性，可以等同于合规则性，而规则包括实质规则和形式规

8、则：一是狭义的合理性，指的是合乎语言规则。本文是在狭义上使用合理性这一概念的。从狭义的合理性来看，理性只是语言的结构，它本身不能提供内容。也就是说，合理性并不保证内容的正确性。因而，依据它，就只能建立和证立自由权的形式标准，而不能建立和证立其实质标