论最密切联系原则在中国的适用

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1、论最密切联系原则在中国的适用李芹叶一、密切联系原则的含义及其历史沿革（一）最密切联系原则的含义20世纪中期以来，随着国际民商事交往的H益频繁复朵，以及国际社会对法律适用的公止性和合理性的追求,使得根据传统的硬性的客观连结点所规定的冲突规范受到极大挑战。最密切联系原则的确立，科学合理的实现了法律适用的U的。最密切联系原则，也叫最强联系原则、重力屮心原则、最重耍关系原则。不管称谓如何不同,它的真实含义是:在选择某一涉外民事法律关系或涉外民事案件的准据法时，综合分析与该法律关系或该案冇关的各种因索，从中找出与该法律关系或该案具冇最密切联系的因索,根据该因素的指引，适用与该法律关

2、系或该案件有最密切联系的国家或地区的法律。（二）最密切联系原则的历史沿革最密切联系原则的形成经历了一个长期的萌芽、发展、完善的历史。lo萌芽：萨维尼的“法律关系本座说”最密切联系原则的思想渊源最早可以追溯到十九世纪四I•年代的近代国际私法Z父萨维尼的“法律关系本座说”。萨维尼认为「'每一种法律关系，根据其白身的特性，都与某一法律制度相联系，而其所在，也就是该法律联系的所在，即是该法律关系的本座。”要在某一法律关系上达到适用法律的一致性，就必须适川以“木座”为标志而确定的法律制度。他认为涉外民事法律关系应适用的法律，只应是各该涉外民事关系依其木身性质周有的“木朋”所在地方的

3、法律。他还分别就人的身份法、物权法、债权法、继承法、家庭法及法律行为的形式等的“本座”，进行了详细的论述。萨维尼所使用的“本座”一词，在含义上相当接近于当代冲突法中的“最密切联系地”一词。一方面，最密切联系原则是对萨维尼“法律关系本屎说”的继承和发展；因为根据该原则所应适用的法律，虽不是所谓的“法律关系本座”所在地的法律，但在一般悄况下，萨维尼所侣导的“木朋”所在地的法律就是根据多种因素来确定的与该法律关系有最密切联系的法律。“本座”之所在，即联系之所在。另-•方而，最密切联系原则也是对萨维尼“法律关系本座说”的批判利否定。因为萨维尼认为每一法律关系冇且只有一个“本朋”，

4、人们因此可以而且必须建立一整套机械的法律选择规范体系。而最密切联系原则恰恰反对建立机械的法律选择规范体系，强调的是一切争议rti法院根据具体情况或在立法者提供某些标志的指导下进行判断。因此最密切联系原则不是对“法律关系本座说”的简单承袭，而是对它的扬弃。2。美国冲突法理论及实践使最密切联系原则进一步发展最密切联系原则的形成大致是在二十世纪六七十年代，美国国际私法学者对该原则的形成做出了不可磨灭的贡献。1954年的“奧汀诉奥汀”案中，法官富德明确采川了“重力中心地”和“联系聚集地”的法律选择方法，只不过他没有指出如何确定最密切联系地,从而使法院在决定准据法时缺乏一定的依据。

5、富德在1963年的“巴布科克诉杰克逊”案:中进一步发展了他的上述思想，明确指出准据法应当是在解决某个特定问题吋具有最大利益的那个州的法律。这表明，不是根据一个连结点机械的来决定某个诉讼案件中应适用的准据法，而是所有与某个特定问题有关的连结因索都应该在决定该问题的准据法时被考虑。3«《美国第二次冲突法重述》标志着最密切联系原则正式确立BabcockV.Jackson,12N.Y.2d473,191N.E.2d279(1963)里斯创立了“最密切联系原则”。里斯的理论在1971年的《美国第二次冲突法重述》中得到了详细的阐述。《重述》第六条规定：“对涉外民事关系法律冲突的解决，

6、应适用与之有最密切联系的州或国家的法律。”里斯以一种比较客观的态度写道：“《笫二次冲突法重述》是从一种没有利益耍保护的中立法院的角度来写的，它只是寻求适用最适当的法律。”在这种所谓屮立法院的基础上，里斯根据“重力屮心地”、“联系聚集地”等观念，提出了一个“最密切联系”的概念，主张适用“最密切联系地”的法律，这一原则成为美国法院解决涉外民事法律冲突的指导性原则，是贯穿第二次《重述》的一条主线。至此，最密切联系原则正式确立。最密切联系原则不仅在美国获得重视和适用，而且対英他国家也产生了很大的影响，《奥地利联邦国际私法法规》、《瑞丄联邦国际私法法规》等都不同程度的吸收和体现了这

7、一原则。二、最密切联系原则的利弊分析（一）最密切联系原则的优势最密切联系原则自产生以來，得到了国际私法理论及实践的支持和采川，是因为其自身有看巨大的优势。1、最密切联系原则具有灵活性最密切联系原则克服了传统驶性冲突规范的弊端，将主观与客观，法官的自由裁量权与法律关系的各种客观因素结合起来，增强了法院处理涉外民事法律关系的灵活性，给法律冲突的解决提供了灵活有效的方法，顺应涉外民商事法律关系灵活多变的形势'，有利于国际民商事活动的进行。2、最密切联系原则的连结因素具有多样化最密切联系原则强调，凡与涉外民商事法律关系有关的各种因索都