论最密切联系原则在侵权领域的运用

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1、内容提要最密切联系原则是指在选择某一法律关系的准据法时，要综合分析与该法律关系有关的各种因素，从质与量两方面对主客观连接因素进行衡量，寻找和确定与案件和当事人有最重要、最本质、最真实联系的一个国家或地区，从而以该国家或地区的法律作为其准据法。最密切联系原则是近年来最流行的冲突法原则或方法，它起源于英美国家的司法判例，初显端倪于本世纪50年代，并最终确立于70年代。最密切联系原则的优越性在于英以富于弹性的连结点取代了僵化的连结点，以灵活的法律选择方法克服了传统国际私法的机械与肓目，具有较大的弹性,能够应对法律选择中可能出现

2、的复杂情况，特别是对具冇偶发性、意外性和不可预期性的侵权行为法律冲突的解决，更是具有不可替代的作用，因此被各国立法纷纷采用。我国在合同和扶养等方面也引入了最密切联系原则，然而，在侵权领威却一直没冇采用这一法律选择原则。本文采用比较研究方法和实证方法，力图通过对当代世界其他国家对最密切联系原则在侵权领域的成功运用的分析，通过对最密切联系原则的价值取向及其优点的分析，來论证我国冇必要在侵权领域引入最密切联系原则，并对最密切联系原则在侵权领域运用存在的弊端进行解读，提出相应的防范措施，以便其能扬长避短，最大限度地发挥它的优越性

3、，更好地解决我国侵权领域的法律冲突问题。全文分为四个部分，第一部分是对最密切联系原则的简要介绍，第二部分是对传统侵权行为法律适用规则的解读，第三部分具体论述最密切联系原则在侵权领域的运用，第四部分论述最密切联系原则在我国侵权领域的发展空间。本文的第一部分从最密切联系原则的产生、动因、本质、在国际私法领域运用的意义及在当代适用的情况等几个方而介绍了最密切联系原则。二十世纪是侵权行为冲突法的世纪，随着现代科技、交通、通讯等事业的发展，传统侵权行为法律适用规则越來越显岀其滞后性和僵硬性。本文的第二部分简要介绍了主要的传统侵权行

4、为法律适用规则一一侵权行为地法、法院地法和折衷法，对它们进行简单的评价，指出其弊端，特别是不适应现代社会发展需要的方而。最密切联系原则在侵权领域的运用是侵权行为法律适用的一个重要变革和巨大进步。文章的第三部分论述了最密切联系原则在侵权领域的确立、价值取向、积极意义和在各国的适用和发展情况，以及最密切联系原则在侵权领域运用存在的缺陷及应对方式。文章的第四部分是本文的重点，首先分析了屮国侵权行为法律适用规则的现状和缺憾，接着简要介绍了《中国国际私法示范法》的有关规定，最后论述了最密切联系原则在我国侵权领域的发展空间，主要解决

5、了最密切联系原则在我国侵权领域适用的必要性和可行性，它的地位、对其缺陷的克服和其他制度的结合使用这儿个问题。最后得出结论：必须将最密切联系原则引入我国侵权领域，并且最密切联系原则应该作为侵权行为法律适用的基本原则，同时对最密切联系地进行推定，以此來克服最密切联系地原则确定性不足和法官口由裁量权过大等缺陷。关键词：最密切联系原则侵权法律适用目录1引言2第一部分最密切联系原则概述2一、最密切联系原则的产生2㈠理论渊源21-法律关系本座说22.美国冲突法革命中诸理论3㈡司法判例41.奥汀诉奥汀案（Autenv.Auten）42

6、.贝柯克诉杰克逊案（Babcockv.Jackson）6㈢最密切联系原则的正式确立7二、最密切联系原则产生的动因8㈠现实发展的需要8㈡法律原因91.法律发展的需要92.法律的价值一一对个案公正的追求10三、最密切联系原则的本质一一法律选择的最适当性11四、最密切联系原则产生对现代国际冲突法的意义12㈠兼顾了确定性与灵活性12㈡改变了人们对国际私法功能的认识13㈢有补漏和纠偏的功能14五、最密切联系原则在当代的适用情况15㈠各国接受最密切联系原则的方式15㈡最密切联系原则在合同、侵权领域外的运用15第二部分传统侵权行为冲突

7、规范概述18一、传统侵权行为的主耍冲突规范18㈠侵权行为适丿II侵权行为地法18（二）侵权行为适丿IJ法院地法20（三）折衷法22二、对传统侵权行为的主要冲突规范的简要评价23（一）侵权行为适丿IJ侵权行为地法的评价23（二）对侵权行为适用法院地法的评价25第三部分最密切联系原则在侵权行为领域的运用与发展27一、最密切联系原则在侵权领域的确立27㈠侵权行为自体法27㈡贝柯克诉杰克逊案对最密切联系原则在侵权领域确立的意义28㈢美国《第二次冲突法重述》的有关规定28二、密切联系原则在侵权领域适用的价值収向和积极意义29㈠对实

8、质正义、个案公正的追求一一最密切联系原则的价值追求29㈡最密切联系原则在侵权领域运用所具有的积极意义31三、最密切联系原则在各国侵权领域适用与发展情况32㈠英美法系国家32㈡大陆法系国家34四、侵权领域最密切联系原则的局限与克服36㈠侵权领域适用最密切联系原则的不足361.确定性不足362.对最密切联系地的确定标准不