论最密切联系原则在我国的运用弊端与完善

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1、论最密切联系原则在我国的适用弊端与完善0121130101吴雁钦摘要：最密切联系原则是现代国际私法的一项崭新而具有强大生命力的制度,是在各国立法及实践中普遍确立和运用的一种法律适用原则，这在我国司法实践中也同样得到体现。本文先对最密切联系原则进行了概述，然后讨论了其在我国的适用中存在的问题，最后针对弊端提出了自己的完善建议。关键词：最密切联系原则适用完善一、最密切联系原则概述（―）背景伴随着经济全球化的进行，全球经济逐步实现一体化，国际民商事交往随之愈加频繁复杂。由于传统国际私法的冲突规范呆板、机械的缺点，很难适应变化屮的形势发展需要。在这种情况

2、卜-，最密切联系原则应运而牛，可以说软化处理传统的冲突规范是发展的必然需要，它讣法律选择更有确定性和灵活性，同时兼顾了法律秩序与正义价值所休现的形式主义和实质主义，它代表着国际私法的发展方向。最密切联系原则顺应了时代发展的潮流，它产牛于20世纪30年代初至70年代末的美国冲突法革命，一经确立便迅速波及金球，不仅在许多国家的冲突法和有关的国际条约中得到了承认和赞同，在我国的司法实践中也同样得到体现。但在我国的司法实践中，最密切联系原则在这一领域的应用体现为与意思自治原则相结合，并作为具补充的特点。（-）概念那到底何为最密切联系原则呢？日前国际上对此

3、并没有一个统一的具休表述，只有学者们一个人致统一的理解。最密切联系原则概念的不同，会影响到原则的运用范围和方式有所差别，其至影响着原则适川的效果。我国在对该原则的“移植”与发展过程屮，在相关学者们对该原则的概念大致统一•的前提卜•，做出了不同的表述，显示出了中国运川的特色。章尚锦认为,最密切联系原则乂称最强联系原则，是指法院在审理某一涉外民事案件时，不能拘泥于某一个或儿个客观因索來决定适用哪一个国家的法律，而应从质和量这两个角度对与案件有关的各种主、客观因素进行综合分析，寻找法律关系的“重力中心地”，该重力中心地所属国的法律即为审理该案所应适用的

4、法律。①赵相林指出，最密切联系原则乂称“最真实联系原则”，“最强联系原则”，是指合同当事人没有选择法律方法或选择无效的情况卜，由法院综合分析与合同当事人有关的各种因索,推断出与案件有最密切联系的地方的法律，予以适川的一项原则。②梁登高认为最密切联系原则乂称为最强联系原则、最有意义联系原则，其含义是指一国法院或仲裁庭及仲裁员在审理涉外民商事法律关系或解决涉外经贸纠纷时，应当对有关涉外民商事法律关系或争议涉及的各种因索综合分析，从而寻找出于该民间法律关系或争议有最直接、最本质和最真实的联系法律加以适用。③尽管学者们对最密切原则的表述众说纷纭，但是我认

5、为，最密切联系原则是指在处理某%1章尚锦主编：《国际私法》，中国人民大学出版社2000年版,第161-162页。%1赵相林主编：《国际私法》,中国政法大学出版社2014年版,第239页。%1梁登高：“论故密切联系原则”，《六盘水师专学报》，1999年第4期。一涉外民事法律关系或涉外民事案件时，全而衡量法律关系的有关连结因素，通过质和量的分析，找出与该法律关系或有关当事人最直接、最本质和最真实的法律加以适用。（三）特征最密切联系原则的产生反映了人类社会的进步，在实践运用的过程中也进一步突出了其特征：1、克服了传统法律选择方法的呆板和僵硬性。2、据以

6、确定了准据法的连接点的灵活性。3、适用有利于法律公平止义价值的实现。4、赋予了法官较大的口由裁量权。（四）小结本节从戢密切联系原则产生的背景入手，分析其产生顺应了时代发展潮流，同时阐述了我国学者们对最密切联系原则的概念的不同具体表述与口己的看法，最后简要介绍了其特征。二、最密切联系原则在我国的适用中的弊端（-）适用的范围狭小2010年《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》的颁布标志着我国的国际私法迈入了一个新时代，其第2条笫2款规定：“本法和其他法律对涉外民事关系法律适用没有规定的，适用与该涉外民事关系有最密切联系的法律。”与Z前有关最密切联系

7、原则的法律规定相比，《法律适用法》对其适用范围作了一定的拓展，在分则中，从民事主体到婚姻家庭和继承，从物权到债权、知识产权，都有最密切联系原则的精神体现，尤其是在涉外合同领域和侵权领域中给出了叨确的适用标准来确保司法审判的公正。从国外关于最密切联系原则的立法来看，不同法系的不同国家，不同地区之间，就适用范围和适用方法都有不同，然而，综合起来看，可使用的范围可以说是较为广泛的。如《瑞士联邦国际私法法规》第23条规定：“自然人取得瑞士国籍，同时又拥有外国国籍的，应以其瑞士国籍作为确定法定管辖权的依据。当事人拥有几个国籍的，除木法另有规定外，以与当事人

8、有戢密切联系的国家的国籍作为确定适用法律的依据。”第187条第1款规定：“仲裁庭裁决时依据当事人所选择的法律规则，或在无这种选择时，依据