论最密切联系原则在我国的适用

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1、论最密切联系原则在我国的适用摘要：密切联系原则是近年来国际上兴起的一条法律选择新原则。该原则不是我国冲突法的墓本原则，而是我国涉外民事关系法律适用的一个补充性原则，在调整我国涉外民事关系中起着重要的作用。关键词：国际私法，最密切联系原则，冲突法最密切联系原则,又称为“最真实联系”、“最强联系”、“最重要联系”，是指“在处理某一涉外民事法律关系或涉外民事案件时，全面权衡法律关系的有关连结因素，通过质和量的分析，找出与该法律关系或有关当事人最直接、最本质和最真实的联系的法律加以使用原则”。最密切联系原则是确定某

2、一涉外民事法律关系准据法的指导性原则，它通过对最重利益分布的认定或对最重利益分配的承认来选择适用与该法律关系有最密切联系的国家的法律。最密切联系原则最初仅适用于合同和侵权领域，而后又被一些国家扩展适用于多法域国家准据法的确定、国籍积极冲突的解决、继承关系的法律适用、夫妻关系的法律适用、亲子关系的法律适用、扶养关系的法律适用、住所积极冲突的解决、营业所积极冲突的解决、仲裁的法律适用、信托的法律适用等领域。现在许多国家的立法和司法实践都不同程度地采纳了该原则，并规定了它的具体适用范围和适用方法。二、最密切联系原

3、则对国际私法理论的新发展目前，国际私法学界无不肯定最密切联系原则的理论价值和实用价值，但人们对它的认识还不完全一致。目前主要有三种学说：（一）原则这一观点认为，最密切理论是进行法律选择的基本原则。他们认为最密切联系原则就是指某一涉外民事关系或某一涉外案件应适用与该法律关系或该案件有最密切联系的那个地方的法律。作为一项原则，它对法院在处理涉外案件时在法律选择上具有约束力。（二）方法这一观点认为，最密切联系理论是一种法律选择方法。最密切联系原则只是一种与其他法律选择方法具有同等法律效力的方法，而不是一项原则，它

4、对法院没有强制约束力，法院可以根据具体案情和有关法律决定是否采用与案件有最密切联系的那个地方的法律。（三）合同准据法补充这一观点认为,最密切联系理论是涉外合同法律适用的一项补充原则，只有当事人没有明示或默示地选择合同准据法时，法院才可以根据最密切联系地确定涉外合同应适用的法律。这种观点实际上是将“最密切联系地”作为连结点对待。最密切联系原则的提出，已经对各国冲突法理论产生了重大的影响，许多传统的冲突原则(或系属公式)已被抛弃。由于各种法律关系领域的自身特点不同，最密切联系原则在各个领域中的发展也不平衡，作为

5、民商事法律关系中最主要、最复杂的合同领域，由于其自身的这一特点决定了合同的法律适用必须十分灵活。因此最密切联系原则在合同领域发展最为成熟。一般说来，各国在确定涉外合同的法律适用时，都采用当事人“意思自治”原则，而在当事人没有就合同的准据法作出选择时，则以最密切联系原则作为辅助与补充。美国、英国、瑞士、奥地利、德国、南斯拉夫、中国等国家的国内立法都对此作出了相应的规定。如美国《统一商法典》规定，合同双方当事人可以任意选择适用于对方所属州、所属国甚至第三国的法律，但其选择的法律应与合同具有“合理的联系”。可见，

6、在合同法领域，最密切联系原则既有利于国家对合同关系实行监督、管理和控制，从而使其扩展适用。同时，在缺乏当事人法律选择的情形下，最密切联系原则必然成为合同领域主要的法律适用原则。三、最密切联系原则在我国的适用（一）最密切联系原则在我国冲突法中的地位国学者对最密切联系原则能否成为我国冲突法的基本原则，认识不一，主要有以下几种观点：1.方法说，认为是一种法律选择的方法而不是原则；2.原则说，认为该原则是进行法律选择的基本原则，涉外民事关系或涉外案件都应适用与其有最密切联系的那个地方的法律；3.最密切联系原则是准据

7、法选择中的补充原则，只有在当事人没有明示或默认的法律选择时，法院才可能以最密切联系地来选择准据法；4.最密切联系原则是准据法选择中的指导原则，对准据法的选择起指导性作用。正确认识最密切联系原则在我国冲突法中的地位，不仅仅是一个理论问题，而且关系到如何正确对待和运用这一原则。笔者认为，最密切联系原则是我国涉外民事关系法律适用的一个补充性原则，它在我国冲突法中的地位仅次于法律适用的基本原则，即仅次于传统的冲突规范。（二）我国立法和司法实践中的最密切联系原则最密切联系原则的确立和运用，是国际私法法律适用问题在20

8、世纪取得的一个突破性的进展，其重要价值在于实现了法律适用的确定性和公正性的最佳协调。它是根据所要解决的问题的性质和特点，以公正合理为目标来确定应适用的准据法。最密切联系原则作为当代国际私法法律选择的一项重要原则，在我国国际私法立法中得到了广泛的应用。1985年《中华人民共和国涉外经济合同法》、1986年《中华人民共和国民法通则》（以下简称《民法通则》）、1988年《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则