从百度文库案看网络服务提供者的侵权认定

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1、从百度文库案看网络服务提供者的侵权认定-----兼评著作权法修改草案第六十九条李祖明（中国政法大学北京100088）一、百度文库纠纷案2010年下半年，当当、互动百科、盛大文学、磨铁图书等公司要求百度删除百度文库的侵权书籍。此后，李承鹏、当年明月、韩寒、朱德庸、彭浩翔、陆川等22位作家联合发布声明声讨百度文库侵权，并称将起诉百度。中国文字著作权协会随后也发布声明，公开支持出版界起诉百度，并呼吁各出版机构、民营出版策划机构、作家等著作权人加入到联合起诉百度的队伍中，用实际行动维护自身的合法权益。百度对此回应称

2、，百度文库所有文稿等资料为网友上传，百度本身并不上传侵权的书籍和作品，因此百度没有侵害作家和出版机构的利益。邢世伟，“最高院回应百度文库侵权案：今年起草司法解释”http://tech.sina.com.cn/i/2011-04-20/01545425707.shtml2011年04月20日这就是轰动一时的百度文库纠纷案。百度文库纠纷案的关键点在于：l百度文库平台是否属于信息存储空间l在该案中百度行为是否适用《信息网络传播权保护条例》第二十二条的规定l在该案中百度行为是否构成侵权（一）百度文库平台是否属于信

3、息存储空间根据百度网站对其文库平台的描述，百度文库的内容是根据一套系统和固定程序自动接受用户上传并发布的。如此，百度文库平台则应属于信息存储空间。至于百度对用户自动上传的资料进行了分类归档等处理，该行为并不影响百度文库属于信息存储空间的性质。（二）在该案中百度行为是否适用《信息网络传播权保护条例》第二十二条的规定　《信息网络传播权保护条例》（自2006年7月1日起施行）第二十二条规定：网络服务提供者为服务对象提供信息存储空间，供服务对象通过信息网络向公众提供作品、表演、录音录像制品，并具备下列条件的，不承担

4、赔偿责任：　　（一）明确标示该信息存储空间是为服务对象所提供，并公开网络服务提供者的名称、联系人、网络地址；　　（二）未改变服务对象所提供的作品、表演、录音录像制品；　　（三）不知道也没有合理的理由应当知道服务对象提供的作品、表演、录音录像制品侵权；　　（四）未从服务对象提供作品、表演、录音录像制品中直接获得经济利益；　　（五）在接到权利人的通知书后，根据本条例规定删除权利人认为侵权的作7品、表演、录音录像制品。《信息网络传播权保护条例》第二十二条即是我们通说的“避风港”。该条明确限定了避风港原则的适用必须

5、同时具备五个条件。对照该条的规定，应当说百度文库纠纷中百度的行为符合（一）（二）（四）（五）应当争议不大，焦点在于百度是否“不知道也没有合理的理由应当知道服务对象提供的作品、表演、录音录像制品侵权”。百度是否有合理的理由应当知道百度文库平台上的部分网民上传的是侵权作品呢？这实际上是个举证、质证问题了。该问题的处理上又涉及另外一个原则：红旗原则。红旗原则是指如果侵权事实是显而易见的，就象红旗一样高高飘扬，网络服务提供商就不能以不知道侵权的理由来证明自己主观无过错。在我国的司法实践中也有红旗原则或红旗原则精神的

6、适用。在“上诉人上海全土豆网络科技有限公司与被上诉人北京搜狐新媒体信息技术有限公司因侵犯著作财产权纠纷一案”见（2011）沪一中民五（知）终字第18号判决书中，将电视剧《张小五的春天》上传至“土豆网”供公众在线播放的直接实施者是被诉侵权人网站的注册用户，被诉侵权人为用户提供的是信息网络存储空间。法院认为，影视作品的制作需要花费大量的人力、物力、财力，通常情况下影视作品的相关权利人一般不会将作品在互联网上免费发布供公众无偿下载或播放。本案中上传影视作品的注册用户为个人，被诉侵权人作为专门从事影视、娱乐等的视频

7、分享网站应该意识到在用户上传的作品中会存在作品的著作权问题，其应当能够尽到注意义务。最后法院认定，被诉侵权人为他人实施侵犯原告对涉案电视剧享有的信息网络传播权的行为提供了帮助，主观上存在过错，不适用《信息网络传播权保护条例》第二十二条的规定。可见，所谓的红旗原则实际上是用来判定行为人是否存在主观过错。而在百度文库案中，因为网民利用百度文库平台上传的不是影视作品，而是文字作品等，在适用红旗原则上就存在一定困难。在与百度文库案相似的另一个有关百度案件中的法院判决值得注意。2005年7月，百代、华纳、环球等七大国

8、际唱片公司提出诉讼，理由是百度在搜索页面上提供了部分未授权的音乐MP3文件下载链接。2006年《信息网络传播权保护条例》施行后，法院据此认为，从搜索技术而言，百度很难实时监测到搜索范围中有未被授权的内容。2007年，该案以百度不侵权、不承担任何赔偿责任结案。这也是包括媒体在内的观点普遍认为“作家们几乎没有打赢官司的可能”佚名，“这是一场旷日持久的战争，这是一个没有赢家的困局”，http://blog.scienc