法律风险管理——风险信号和风险情景分析

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1、法律风险管理——风险信号和风险情景分析　　在全球化的国际金融市场环境中，银行业的风险状况日益复杂，除了传统的信用风险和市场风险外，法律风险在商业银行风险组合中的地位不断上升，对其风险总量的影响也越来越大。为此，巴塞尔银行监管委员会不但反复强调商业银行应当建立有效的法律风险管理体系，而且还将法律风险纳入了国际银行资本充足率监管框架，对商业银行法律风险管理工作提出了更高的要求。　　然而，对于法律风险的内涵、外延及其表现形式，国际银行界尚未形成较为1致的意见，法律风险管理方法和技术基本上也处于初期的开发阶段。依托国际律师联合会下设的法律风险工作组和“法律与金融市场研究项目”，伦敦政治经济

2、学院罗杰·麦克米克教授就上述问题展开了深入的研究，《法律风险管理——风险信号和风险情景分析》1文就是作者发表的系列研究成果之1。　　在这篇论文中，作者介绍了英国金融监管机构对风险管理的基本要求，概括了法律风险管理工作的重点和方法，并结合部分典型的法律风险情景，分析了1些实用的风险管理技术。了解商业银行法律风险管理方面的最新研究成果，借鉴英国金融机构开展法律风险管理工作的先进经验，将有助于推动我国银行监管制度与国际银行监管惯例接轨，提高商业银行的风险管理水平和综合经营能力。　　此前，我们已经先后发表了1篇题为《论<巴塞尔新资本协议>中的法律风险》的论文和1篇题为《律师在法

3、律风险管理程序中的角色》的译文，及时介绍了法律风险工作组的研究成果。　　“毋庸置疑，……从事商业活动必然要承担风险。管理者应当营造1种环境，使员工能够审慎地对待风险。对于任何商业活动而言，管理都是1门艺术，而不是简单的理论；投资银行的管理工作则更有其特殊性。”[①]——[英]菲利普·奥格（PhilipAugar）　　“……市场希望法律通俗易懂，能够提升市场效率、维护市场稳定性并降低系统性风险，能够切实满足投资者、中介机构和抵押权人的需求，从而促使其选择英国法律作为交易的准据法，……英国法律不应成为交易流程中的薄弱环节。”[②]——英国金融市场法律委员会（FMLC）[③]　　1、英国

4、法律的成功经验　　如今，令人耳目1新的2101世纪前10年已经过去了1大半，法律风险还是个重要问题吗？经历了“大爆炸”（BigBang）[④]之后、“黑色星期3”（BlackarketsLaittee，FLMC）的工作卓有成效。这表明，英国法律仍然存在1些不足，以后也不例外。并且，许多新的法律以及立法议案不断出台，其中绝大部分是在欧盟有关机构、消费者团体或者英国内政部的推动下制定的。　　作为金融法律师，我们偏爱法律的“确定性”（certainty）。由此，我们对法律变革有着或多或少的抵触情绪，大都希望法律制度能够保持稳定。金融市场对于英国实现国际收支平衡发挥了重要的作用，原因之1就

5、是英国法律能够满足市场的需求，前引金融市场法律委员会的报告也确认了这1点。或许，其他国家同样希望拥有竞争力强的国际金融市场。然而，我们走在了前列。我们坚信，保持法律的实用性有助于我们始终保持领先地位。　　尽管如此，我们也并非高枕无忧。如果说上个世纪910年代曾经困扰金融市场的技术性法律风险（technicallegalrisks）已经销声匿迹了，那么其他类型的法律风险，主要是被提起诉讼或者受到处罚的风险似乎已经初露端倪。并且，我们开始关注商业银行面临的各种风险，《巴塞尔新资本协议》则重点对操作风险管理问题作了规定。在这种情况下，如何管理法律风险成为了1个有些棘手的问题。　　2、监管

6、机构对风险管理的基本要求　　英国金融服务局（FSA）强调，其采用了1种“以风险为基础的方法”（risk-basedapproach）来实施监管。这种方法有效实施的前提条件是，被监管金融机构应建立完善的风险管理程序。在金融机构的风险监管等许多方面，金融服务局以及其他监管机构都特别强调原则，而不是僵化和细致入微的规则。[⑧]在此基础上，金融服务局需要确保金融机构不仅仅在形式上，更要在实质上遵守这些原则，不允许它们采取“变通的做法”（creativepliance）来规避某项明确的监管原则，这或许本身就是1项不成文的原则。有人可能会认为，扼杀“创造性”会导致“监管过度”（over-reg

7、ulation），金融机构开展业务活动时也会缩手缩脚。但是，在现行体制下，这是1种现实需要。　　在监管手册[⑨]第1部分中，金融服务局阐明了实施金融监管的11项核心原则。这些原则与风险管理，特别是法律风险管理有着密切的联系。2005年2月8日，金融服务局批发市场部主任托马斯？赫塔斯（ThomasHuertas）在“外国银行协会与企业总会计师协会首届联席会议”的演讲中，阐述了这些原则：　　1.银行应当诚实守信地开展业务活动；　　2.银行应当以应有的技能以及合理的谨慎和勤