转型时期的福利权实现路径

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1、转型时期的福利权实现路径　　内容提要　福利权作为我国宪法中确认并加以保障的重要权利之一，在转型期的中国如何获得更好的保障，不仅仅是应对制度困境的需要，同样也应成为公法学者的关注课题。从目前我国的宪法规范来看，相关内容已较为全面。但是，其实现仍面临着诸多难题。理想的路径是建立违宪审查制度以确保福利权的实现，而在该制度尚未建立之前，行政诉讼及福利行政过程中的相关保障也可以作为选择路径之一。　　关键词　福利权　宪法规范　违宪审查　福利行政　行政诉讼　　　　一、引言　　　　随着国家及其政府被越来越多的期待积极照顾人民并

2、给付相关的利益，并以此来实现社会正义与资源的公平分配，各国学者也开始对涉及到“福利权”或“社会权”等社会权利的相关问题展开了探讨。考察我国的宪法学研究中，可以发现在以财产权讨论为重点的权利研究中，也开始重视并关注此类权利。这类权利必须藉由国家权力的积极运作，才能获得切实的保障，因此学者们也经常将这种权利纳入“积极权利”的范畴。例如，美国的韦尔曼(an)教授便认为这是一种需要国家积极保障的权利，是一种更为注重结果而非过程的权利。　　这种带有一定积极因素的权利，在实现与保障上更需要借助政府的积极作为，因为它的实现与

3、该国的经济背景、财政状况等密切关联，很大程度上依赖于如何分配稀缺公共资源的预算决定。如果国家没有充足的社会经济资源，即使宪法上确认或规定了这种权利，由于资源的稀缺，它也往往难以实现。由此，社会经济的发展程度对于这种权利的影响更为明显。　　我国则恰恰处于这样一个前所未有的社会大变局时期，各种关涉到福利权实现的社会现象开始出现。例如，在经济体制转轨的过程中，社会中各种阶层和群体开始趋于分化。而国有企业改革和产业结构的调整引发的下岗、失业阵痛；城乡二元结构下的福利保障；在高龄化少子化等背景下如何对老人、妇女等特殊群体

4、权益予以保障等等，这些问题的提出，已绝非书斋里的沙盘演练，而是客观实在的亟待解决的课题。正是在这样的背景下，本文试图去探讨福利权在我国的现状与实现问题，来寻求妥实的福利权的保障与实现之道。　　本文使用的“福利权”一词是美国法的舶来品。借助美国学者韦尔曼(an)教授的现有研究，福利权(entActionCampaign案中，便表明了将这种权益作为某种直接宪法规范，进而要求政府直接作为的可能性。　　　　(三)制度性保障中的福利权　　源于德国魏玛宪法时代的制度性保障理念，其在历史意义上，直接对象为历史上已经形成的制度

5、本身，如婚姻制度等，而并非针对个人的自由权利。一直到二战以后，制度性保障逐步发展为一种要求立法者在限制公民权利时须普遍遵循的制度，由此它也逐渐富有了现代涵义，开始侧重基本权利的客观面向，并要求国家通过建立特定的法制度来确保依赖这种制度而实现的基本权利。例如，通过建立包涵社会保险制度、医疗保险制度以及最低生活保障制度等具体社会保障制度来实现福利权。　　由此，我国宪法中与福利权相关的退休制度等，都可以视为这方面的福利权。如我国宪法第44条的规定，即“国家依照法律规定实行企业事业组织的职工和国家机关工作人员的退休制度

6、。”这便意味着达到一定年龄的劳动者可以通过退休制度获得福利权益的实现。此外，2004年3月14日通过的宪法修正案中，将“国家建立和健全社会保障制度”条款写入宪法并规定“国家建立健全同经济发展水平相适应的社会保障制度”，这一规定也可以理解为一种制度性保障。它意味着建立社会保障制度的主体为国家，国家负有建立健全社会保障制度的义务和责任。同时，由于国家资源的有限性，社会保障制度与财政支持密切相关。进而，只有建立与经济发展水平相适应的社会保障制度，才能防止因过度追求形式平等而忽略了实质性平等的保障，从而有助于福利权的实

7、现。　　实际上，无论是制度性保障、国家政策抑或具体权利，都对国家保障福利权的义务予以了强调。由于福利权本身是一种要求国家积极作为的权利，因此更需通过国家义务的履行而实现。各国实践也表明，社会保障制度代表了一种政府的努力义务，任何情形下国家责任和义务的承担均不可避免。而从上述宪法中的规定来看，我国福利权的内容并非镜花水月，而是客观的存在于我国相应宪法规范之中。那么，中国福利权的实现又将面临哪些现实课题呢?　　　　三、福利权的实现课题　　　　在分析福利权的实现课题之前，有必要加以厘清的是，宪法中的权利对于政策形成以

8、及具体行政领域中的相关问题到底具有何种效果?　　以美国为例，尽管在其宪法中并未确认福利权，但这并不直接构成美国福利制度建构方面的缺失。正如美国学者亨金教授所言：“无疑，美国现在是一个福利国家。对某种最低限度个人福利的义务虽然不在宪法规定中，但它却深深地、根深蒂固地根植于我们国家的生活之中。”比照其他国家也可以看出，加强宪法中的福利权陈述和福利国家之间似乎也并不存在某种严格的关联性。例如