民法法典化与习惯缺失之忧论文

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1、民法法典化与习惯缺失之忧论文.freelsAndImpulseOfCodificationAbstract:EnthusiasmoflegislationisbringingonChinesecivilcode,butcustomsarebeingneglectedandexcluded.Hosmeantocivillasarereflectedon.Thearticleshooreattentiontocustomsinthecourseoflegislation.Keys;Civilcode;Codification10见人大王利明草案第11条,社科院梁彗星

2、草案第9条。11如民法典草案第六十三条规定,对民事法律行为的解释,应当按照表达该民事法律行为的词句、有关条款、法律行为的目的、习惯以及诚实信用原则,确定该民事法律行为的真实意思。物权法草案第八十一条规定,不动产权利人有权禁止他人侵入其土地,但有下列情形之一的除外(一)相邻的各权利人因通行必须利用该土地的;(二)相邻的各权利人因建造、修缮建筑物及其附属设施必须利用该土地的;(三)根据当地习惯必须利用该土地的。第八十九条规定,正确处理相邻关系,法律、法规有规定的,依照该规定;法律、法规没有规定的,可以按照当地习惯。合同法第二十六条承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要

3、通知的,根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。第九十二条合同的权利义务终止后,当事人应当遵循诚实信用原则,根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百二十五条当事人对合同条款的理解有争议的,应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则,确定该条款的真实意思。12分别是物权法草案的第八十一条、第八十九条、第一百一十七条。合同法的第二十二条、第二十六条、第六十条、第六十一条、第九十二条、第一百二十五条、第二百九十三条、第三百六十八条。13《马克思恩格斯选集》第2卷,人民出版社1972年版,第538页。14DavidM。W

4、alker,“Custom”,TheOxfordCompaniontoLaw。ClarendonPress,1980,P。327.15卡多佐:《司法过程的性质》,苏力译,商务印书馆1998年版,第8页。16理查德·波斯纳:《法理学问题》,苏力译,中国政法大学出版社2002年1月第一版,第215页。17庞德:《普通法的精神》,唐前宏等译,法律出版社2001年1月第一版,第42页。18《读书》,2002年第10期。19钱穆:《现代中国学术论衡》,三联书店出版社,2001年北京6月第一版,第211页。11钱穆:《现代中国学术论衡》,三联书店出版社,2001年北京6月第

5、一版,第211页。12哈耶克:《法律、立法与自由》第二、三卷,中国大百科全书出版社,第517页。13马克思·韦伯:《论经济与社会中的法律》,张乃根译,中国大百科全书出版社,1998年9月第一版,第4页。14马克思·韦伯:《论经济与社会中的法律》,张乃根译,中国大百科全书出版社,1998年9月第一版,第22页。15马克思·韦伯:《论经济与社会中的法律》,张乃根译,中国大百科全书出版社,1998年9月第一版,第23页。16拉德布鲁赫:《法学导论》,米健译,中国大百科全书出版社1997年7月版,第75页。17哈耶克:《哈耶克论文集》邓正来编译,首都经济贸易大学出版社2

6、000年6月版,第209页。18哈耶克:《哈耶克论文集》邓正来编译,首都经济贸易大学出版社2000年6月版,第210页。19弗里得里希·卡尔·冯·萨维尼:《论立法与法学的当代使命》,许章润译,中国法制出版社2001年11月第一版,第11页。20马克思·韦伯:《论经济与社会中的法律》,张乃根译,中国大百科全书出版社,1998年9月第一版,第32页。21同上第32页。22梅因:《古代法》,沈景一译,商务印书馆1959年版,第11页。23卡·茨威格特、H·克茨:《比较法总论》,潘汉典、米健等译,法律出版社2003年1月第一版,135页。24卡·茨威格特、H·克茨:《比

7、较法总论》,潘汉典、米健等译,法律出版社2003年1月第一版,第137页。25霍尔斯特海因利希雅克布斯:《十九世纪德国民法科学与立法》,王娜译,法律出版社,2003年10月第一版,第18页。26霍尔斯特海因利希雅克布斯:《十九世纪德国民法科学与立法》,王娜译,法律出版社,2003年10月第一版,第21页。27霍尔斯特海因利希雅克布斯:《十九世纪德国民法科学与立法》,王娜译,法律出版社,2003年10月第一版,第29页。28罗伯特·霍恩、海因·克茨:《德国民商法导论》中国大百科全书出版社,1996年12月第一版,第69页。29德罗尔夫科尼佩尔:《法律与历史——论〈

8、德国民法典〉的形成和变迁

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