清末民国坟产管理交易习惯概述

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1、清末民国坟产管理交易习惯概述-->第一章传统中国坟产的概念及其意义传统民间社会的坟产观念及坟产意识是民事习惯形成的思想基础。我国历史长河中，坟产有着其自身的特殊性，它受到传统宗族规制、传统宗族思想的影响，分别归属于各个不同的权利主体，而在历史上，这些权利的归属权主要依托于族谱、契约、墓碑等等来实现。正是由于坟产的特殊性，家族内部特别重视其管理以及维护。本章预期从坟产的概念、坟产对于百姓的意义、坟产的所有凭证以及其最初等方面，对坟产作一些大致论述。一、坟产的概念首先，从字面意思上解释，传统社会中“墓”、“坟”、“茔”、“冢”、“丘”、“陵”属殊途同归。上古时期，“墓”常常指

2、挖坑将棺木穴葬，然后盖土与堆平，而且不植树。古代丧葬仪式中没有坟丘这种习俗，一般都是下葬之后土地就被修平整，恢复原样，为墓。“坟墓”类似的词还有“陵”，“陵”的本义为大山。《尧典》云：“荡荡怀山襄陵。”此处的“陵”就是大山。《诗经》中有记载：“高岸为谷，深谷为陵。”[1]“陵”现在也常常被称作帝王之墓。《史记》有载，赵肃侯十五年“起寿陵”[2]。按，此字本训大防也。注：“坟取名于大防也。”古也，墓而不坟。注：“土之高者谓之坟。”[3]“茔”也是坟墓。《说文》曰：“茔，墓也。”《玉篇》也有提到：“茔，墓也。”《广雅》云：“茔，葬地也。”由此可推断古代“茔”同“墓”。“冢”又

3、作“塚”，本意为“山顶”。《尔雅》中有云：“山顶，冢。”《诗·小雅·十月之交》曰：“百川沸腾，山冢崒崩。”郑玄注曰：“山顶曰冢”。“冢”字也有形容为高大的坟，《说文》曰：“冢，高坟也”，清代段玉裁-->争讼的官方调处情况.........20三、关于坟产具体管理之诸项习惯..........23第三章民国时期的坟产移转习惯调查.....26一、坟产之非买卖获得.........28（一）坟产之非买卖获得之习惯......28（二）有关坟产之非买卖获得争讼.........29二、坟产交易中之买卖习惯汇总.......31（一）坟产买卖移转之凭证.......31（二）关于

4、坟产交易中买卖习惯之具体记载.......36（三）关于坟产交易中买卖习惯之司法实例.......39第三章民国时期的坟产移转习惯调查传统农业社会中，土地是极其重要的生活资源，土地的开垦、占有等等决定着国家的财政状况、社会能否安定有序。在田土纠纷中，坟产纠纷占据了很大比重，而且情况十分复杂。正因古代社会的宗法伦理与坟产有极大关联，孔子有云“生，事之以礼；死，葬之以礼，祭之以礼。”[45]儒家讲究“事死如生，事亡如存，仁智备矣”[46]。民国时期正是延续了传统思想中的“孝道”，所以不论是司法还是执法过程中，官方都对其极为慎重。本章拟从《民事习惯调查报告录》中各省县习惯记载以

5、及具体案例出发，对传统社会的坟产动态移转，非买卖取得、买卖取得和买卖习惯，如交易凭据、卖地葬坟、继受、乞葬等方面进行分析，并将其与《安徽高等法院公报》结合，整理出有关传统中国借葬（讨取坟地）3件，交易凭证4件，交易习惯21件。由于此类习惯多数涉及坟产转移问题，所以在此一同进行讨论，并收集列入下表以期便于观察：...........结语提及20世纪前期之中国立法，不得不提到自清末时期沈家本修律以来，我国的法律便开始融入了西方法理精华。而且到了民国时期，无论是北洋政府司法部还是南京国民政府司法行政部结合我国具体国情进行了大量的实践，法制状况得到了一定的改善。但在法律变革中依然

6、有着许多难以解决的问题，单就坟产而言，它对传统社会百姓具备着重要而又特殊的意义。如何解决“坟产争讼”问题让人十分困扰，随着近代法律发展，传统法律内关于祖坟和墓地的特殊性法令渐渐消失。《大清律例》中尚有对之保护的条款，至民国时期却消失于成文法典中，但在《中华民国民法》中第二条规定，“民法所未规定者，依习惯；无习惯或虽有习惯而法官认为不良者，依法理”。到了今天关于这类法令以及习惯彻底消失在司法过程中，此类因法律移植导致的制度断裂引发了诸多问题。2012年的河南省周口市的“平坟”事件中，本意意图整合农村的土地资源，构建新的土地秩序，而且政府还推行了新式的丧葬政策。于国家发展的问

7、题上，市政府的行为并没有问题，但在推行该政策过程中却忽略了百姓的情感，因此该“运动”被抵制。民国时期社会、经济、法律文化处于转型期，一方面在国家推行法律移植的过程中改变了中国社会的社会、文化、经济、法律秩序；但另一方面广大农村却由于环境、教育、生活方式等因素并没有随着国家推进的法制现代化同步变化。在现今社会中，仍然有广大农村地区的民间秩序和社会环境与古代中国社会环境极其相似，虽然国家政治、经济迅速发展，但民间的地方性习俗依然流行。百姓心中“祭祀”、“风水”、“祖坟”都是难以动摇的思想，传统社会百姓对祖坟和墓地有特殊的情感。此事