古代慎刑思想的司法困境－－从《窦娥冤》透视

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1、古代慎刑思想的司法困境－－从《窦娥冤》透视----司法制度论文-->一、古代慎刑思想在司法实践中的要求和目标（一）古代慎刑思想的演变《尚书·大禹漠》中记载，“帝德罔衍，临下以简，御众以宽。罚弗及嗣，赏延于世。宥过无大，刑故无小。罪疑无轻，功疑无重。与其杀不辜，宁失不经。好生之德，洽于民心，兹用不犯于有司”。上古时期对于用刑慎重的记载，可谓是慎刑思想的源流。另外在《尚书·舜典》中也有记载：“惟刑之恤哉”，说的也是要慎重的运用刑罚，时刻在心中要有悯恤之意。随着统治阶级的统治理念的进一步成熟，西周采取了“以德配天”“明德慎罚”的理念。慎罚一方面指用

2、刑要慎重，另一方面也暗示了慎杀的理念。另外，提倡“明德”，重视教化百姓，感化人民，在这个前提之下，对于触犯刑律者才可以有的放矢的使用刑罚。春秋时期，孔子为代表的儒家思想对于“慎刑”思想做了系统化的阐释。首先在《周礼》一书当中，儒家先后提出了“五声听狱讼求民情”、以及“三刺”、“三宥”、“三赦”的特殊审判程序，一方面防止滥杀错杀，一方面也限制用刑。第二，孔子和他的门人提出了以德去刑，恤刑慎杀的主张。儒家思想强调“以德治国”，教育感化人民，提倡实行“仁政”，这就是“慎刑观”的基础。孟子则是在“民本”的基础之上，提出了“王道”的理念，而“王道”就是

3、反对“虐政”，主张“轻刑罚”，反对“重刑罚”。儒家的法律思想对于中国古代传统的刑法思想有很深远的影响。西汉，由于董仲舒的出现，统治阶级开始重视儒家思想，并且将其奉为正统的统治思想。因此儒家学说提倡的“德主刑辅，礼刑并用”就成为了中华法系刑法思想的一个核心部分。很多人认为儒家学说的“外儒内法”的观点有失偏颇，儒家根本的思想就是“仁爱”，在这个基础之上的“天理”“人情”“法”自然是高度统一和平衡的。西汉之后，唐宋对于“慎刑”思想也有很大的发展，《唐律疏义》更是开门见山强调，“德礼为政教之本，刑罚为政教之用”，高度概括了中国古代“德礼为先”，“先德

4、后罚”。主张法律应当宽平简约，由繁而简，废除重刑，保留轻刑。而对于死刑和刑罚的运用，应当保持谨慎的态度。至于死刑判决的复议复核都需要规定严格的程序，因此唐代第一次出现了“九卿复议”和“五复奏”制度。（二）古代慎刑思想的理论基础和实现目标1.理论基础（1）人本理念《孔子家语·五仪》：“夫君者舟也，庶人者水也。水所以载舟，亦所以覆舟。”孟子提出：“民为贵，稷次之，君为轻。”荀子说：“天之生民非为君也，天之立君以为民也。”这些都彰显出儒家思想对于“人”的重视。人本理念重视人的价值，一方面，在天和人的关系上，中国古代历来都强调天人合一与天人感应。天地

5、之间，人是精华，所以人本理念始终围绕人的重要性展开。另一方面，儒家的“仁政”思想也是从君王与人的关系展开，在人本思想基础上提出的“仁者爱人”，“泛爱众”的观念。儒家的“四德”（仁、义、礼、智）中“仁义”代表了儒家的核心价值观。孟子说：“人皆有不忍人之心。先王有不忍人知心，斯有不忍人之政矣。以不忍人之心，行不忍人之政，治天下可运诸掌上。”1君王不能以自身欲望，涂炭生灵，以霸道治国。统治国家应当以人文本，促进社会和百姓利益的实现。儒家在承认百姓与统治阶级存在差别的基础上提出了的种种治国之道的思想，倡导各个阶级的和谐相处，求得国家的长治久安。“仁政

6、”倡导反对暴政，实行“德治”，重视“德化”和“礼教”，主张倡导“以德服人”，尚德，爱民，人本的儒家王道，统治者在制定法律规则的时候，自然将其奉为准则。“刑为盛世所不能废，亦为盛世所不尚”2这种慎刑的观念就是谦抑刑罚的表现。人本主义作为中国传统法律文化的哲学基础，在法律上的张力就是要求立法，司法始终围绕人为本，谨慎用刑，慎杀少杀。儒家将人本思想与“仁政”的理念结合起来，极大的推动了慎刑理念的发展。二、古代慎刑思想司法困境的分析（一）《窦娥冤》剧情解读《感天动地窦娥冤》最初的雏形来自于“东海孝妇”。西汉刘向的《说苑》，班固的《汉书·于定国传》都对

7、此故事进行了描述，而在干宝的《搜神记》当中，对于这个素材有比较详细的记载。1关汉卿在以往各个版本之上，进行深入的再创作，撰写了这一出中国古典悲剧中的千古绝唱。1.楔子蔡婆婆是一位高利贷者，窦娥的父亲窦天章为了还债和凑足进京赶考的盘缠，迫不得已向将自己的女儿窦娥送给蔡婆婆做童养媳。楔子交代的内容非常简洁，但是为之后的故事情节埋下了重要的伏笔：窦天章为了进京赶考才迫不得已舍弃窦娥，而正因为他“上朝取应”，顺利中举做官，窦娥的冤案才能平反。窦娥虽然出自书香门第，却年幼丧母，之后被父亲舍弃。17岁结婚，19岁死了丈夫，守孝三年，这奠定了此故事整个悲剧

8、的基调。2.第一折恶徒赛卢医从蔡婆婆这里借走高利贷，之后蔡婆婆向其索要，却被赛卢医险些掐死。而救下蔡婆婆的就是张驴儿父子。张驴儿父子不要金钱酬谢，非要蔡婆婆和窦娥嫁