以使用为视角的商标法保护

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1、以使用为视角的商标法保护【】2013年，我国新《中华人民共和国商标法》中关于商标的使用在法律条文中多次出现，在商标授权确权、商标权转让、商标权消灭、商标侵权保护等方面具有重要意义。文章试图通过我国《中华人民共和国商标法》对商标使用的分析，明确商标使用在商标法中的法律意义，对于存在的问题提出修改意见，以便更好地服务于我国市场经济的发展。【关键词】商标；商标使用；商标法【】D923.43【】A【】1674-0688（2017）11-0106-031商标使用的概念人的生命在于运动，然而商标的生命在于使用。美国《兰哈姆法》规定，商标使用者经过使用后获得商标权。但是，商标使用并不是作为认定为商标侵权

2、的前置性条件。《中华人民共和国商标法》规定，商标权的取得要经过商标所有人的申请，商标局审查、核准后予以初步审定公告，注册取得商标权。商标是指商品的生产者、经营者或服务提供者为了表明自己、区别他人在自己的商品或者服务上使用的可视性标志①。商标的本质，是指经营者在商业活动所使用的符号。商标使用的本质，可以界定为具有识别意义的使用。《中华人民共和国商标法》第48条规定：商标的使用，是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中，用于识别商品的行为②。商标使用是获得法律保护的前提基础，只有经过使用才能使商标符号与所指的商品取得联系。商标使用是

3、指行为人将商标用于商业活动中且用于识别商品或服务的行为③。商标使用是商标的实际使用，那些为了防止商标连续三年不使用而被撤销的象征性使用不能认定为商标使用。然而，商标的注册行为只是意图使用或者推定将要使用。如果商标的在先使用人或者第三人因注册商标连续三年不使用申请撤销商标的，经营者的行为不可以认定为商标使用，但是商标的注册行为能够与商标所指示的商品之间建立联系仍可以认定为使用。2商标使用的本质法律概念的本体论特征，是指法律概念从其所意指的事物所获得的本质规定性④。商标权保护的不是商标符号本身，而是商标所体现出来的商誉、避免消费者混淆、维护市场秩序公平。商誉是通过商标与商品或者服务相联系获得的

4、，即商标在具有区分商品和服务的功能后，在市场经济活动中逐步建立的商标和商标所指示的商品、服务之间形成的稳定联系。明确使用商标和商标使用存在本质上的区别。使用商标（usingatrademark）只是在客观上对商标加以使用的事实状态，侧重于行为主体是否使用了商标。商标使用（trademarkuse）是对具有识别商品、服务的使用，不管使用的方式如何，商标使用的目的在于具有区别的识别功能。如果商标使用是为了防止《中华人民共和国商标法》中第49条⑤被撤销，我们可以认定为其不具有真实使用的目的，不具有《中华人民共和国商标法》第48条规定的使用目的。商标使用不能简单地认为是事实上的使用，商标使用在性质

5、上具有法律意义的概念、是一个法律判断问题⑥。既然，商标使用是法律问题，那么在商标侵权纠纷诉讼中举证责任的承担方面，不需要当事人承担不利后果的证明责任，需要法官在审理过程中予以解决是否构成商标使用。当事人只需证明是否发生使用商标的客观事实，是否构成商标使用有行政机关或者人民法院通过当事人的使用行为具体分析是否构成对商标的使用，从而使纠纷得以解决。3商标使用的特点商标使用是对商标专用权的使用，使用的常见方式有在商品、商品包装或者容器上；服务或者与服务有关的物品上；商品或服务交易文书上的使用；广告宣传和展览；互联X、通信X络等电子媒体或者其他媒介，以及商业活动中其他的使用方式。通过对使用方式的分

6、析，可以发现商标使用具有以下的特点。（1）在商业活动中公开使用。公开使用是商标权获得重要方式。经济发展日新月异，市场竞争激烈，企业的商标在经济活动中更大范围的公开使用，提高了企业的知名度和竞争力，同时更便于消费者选择符合自己需求的商品。商标的使用能更好地体现出商标所指代的商品商誉，企业商誉的提高能扩大市场的占有份额。（2）连续使用。商标经过不间断的使用是维持商标权的唯一途径。消费者通过购买商品获得商品的相关信息，由于商品信息的获得是通过商标标志进行，消费者对商品不断地选择使用，从而将商品的信息赋予给商标标志，商标逐渐形成并获得显著性。在我国，商标经过注册取得，虽然商标使用不是商标权取得的依

7、据，但是商标使用是商标继续维持的重要途径。根据我国《中华人民共和国商标法》第49条第2款的规定，没有正当理由连续三年不使用的，任何单位或者个人可以向商标局申请撤销该注册商标。（3）真实善意使用。商标使用要求真实的使用到商业活动中，是实现商标权内容的途径。商标权内容包括商标专用权和商标禁用权。商标专用权是指商标权利人对商标的使用；商标禁用权是指未经商标权利人的许可不得使用商标。我国商标申请注册取得，现实中有的企业或者个人大