浅析各国商标法保护注册之比较———以非传统商标为视角

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1、浅析各国商标法保护注册之比较———以非传统商标为视角一、问题的提出　　商标(Trademark)一般是指生产经营者为了使人们识别其商品，以区别于其他人所生产或销售的同种或同类的商品而使用的一种特定商业标志。传统商标法通常规定商标由文字或图形或两者的组合所组成。商标一词，则是清代传入我国的外来语，当时称为商牌、贸易牌号、货牌等，现在一般俗称为牌子。根据张序九先生的释义，商标是商品生产者或经营者为使自己的商品在市场上同其他商品生产者或经营者的商品相区别，而使用于商品或其包装上的，由文字、图形或文字、图

2、形的组合所构成的一种标记。而2009年的《商标法(修订稿)》(送审稿)则对当时商标法第八条进行了进一步修改，修订稿第6条规定:商标即品牌，是指能够将自然人、法人或者其他组织的商品或者服务与他人的商品或者服务相区别的标志。商标可以由文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色等要素，以及这些要素的组合构成。商标局可以根据实际情况，适时受理非传统商标注册申请。由此处可以看出来，修订稿中，已然将声音、气味、以及动态商标等非传统意义上的商标认定可注册申请的商标种类。非传统商标，又称新型商标，是相对于文字、图形、

3、数字等可视性平面传统商标而言的。目前，国际上通常将立体商标(三维商标)、颜色商标、声音商标、动态商标、气味商标、触觉商标、全息图商标、位置商标等称为非传统商标。虽然非传统商标是否为商标法所保护的内容，目前各国立法有所不同，但国际上的立法趋势则采取逐步肯定的做法。　　二、非传统商标保护之必要性　　通常，我们认为，商标具有以下两个最主要特性:　　(一)表彰性商标的表彰性是指商标可以反映商品的信息，按时商品的品质，表达商标所有人的理念，彰显消费者的身份或者情趣。随着社会与经济的发展，奢侈品牌在消费者中的

4、影响力日益增强，商品商标的表彰性亦日益凸显。　　(二)财产性商标具有财产价值。商标作为无形资产，其财产价值与其知名度息息相关。具体而言，商标财产价值与商品质量、品质、生产者信誉、以及商标使用时间等因素有关。商标所具有的表彰性与财产性，在社会生活中会转化为极大的经济回报，传统商标，例如一些传承百年的商标、招牌，已然成为了其领域或行业的标杆旗帜，因此，为保护商标权不受侵害，我国《商标法》第1条规定:为了加强商标管理，保护商标专用权，促使生产、经营者保证商品和服务质量，维护商标信誉，以保障消费者和生产、

5、经营者的利益，促进社会主义市场经济的发展，特制定本法。现如今，非传统商标，也已渐渐地在各领域斩头露脚，并在其行业中体现出极其重要的价值。保护非传统商标，更重要是保护其背后的利益关系与市场秩序，因此，保护非传统商标权被赋予了更重要的意义:　　1.保护非传统商标所有人的合法利益商标权是商标所有人的基本权利之一，保护生产者的非传统商标权，使得商人的商品可以在市场上流通交易而不会受到任何阻碍与负面评价，保证其所应获得的交易收益与商业评价。反之如果有人为了谋求不法收益，争夺商业市场而故意假冒他人商标，以次充

6、好，则会损害商标所有者的收益与评价。鉴于此，为了保护商标权人的利益不被不法分子侵害，各国与地区都逐渐在其《商标法》中规定了非传统商标的保护。　　2.保护消费者的合法权益消费者选购一件商品或者服务，首先是通过其所熟识的，具有心理认同感的商标来选定。此时，商标的区分度显得尤为重要，若有不法分子，通过仿造、伪造商品商标，混淆消费者的选择，则会对消费者与商标持有企业造成无法估量的损失。　　3.有利于促进社会主义市场经济的发展商标侵权行为的存在不仅损害了商标权人和消费者的合法利益，而且扰乱了正常社会主义市场

7、竞争秩序，为此，必须依法保护商标权，才能制止假冒他人商标这类不正当的竞争行为，维护公平的竞争秩序。　　三、国外非传统商标注册条件之比较　　尽管以目前来看，各国及地区组织均以承认非传统商标为趋势，但是在实践中，非传统商标的注册则分为两种制度模式。一种是欧盟的图示表达制度，另外一种，则是美国的描述性表达制度。　　(一)欧盟图示表达制度　　CTMR中规定可以注册的商标需能够以图示方式表示，其中第26条规定一份共同体商标申请应包括:(1)共同体商标注册申请书;(2)说明申请人身份的文件;(3)申请注册的商

8、品或服务清单;(4)商标图样一张。鉴于此规定，申请人申请商标时，需向内部市场协调办公室(OHIM)提交商标图样一张。而欧盟对于图示表达的要求极为严苛，欧洲法院于2002年确定了图示表达的7个标准，即:清晰、准确、独立、易于检索、便于理解、持久和客观。而在实践之中，商标申请人面临的最大，也是最困难的问题，则是如何将非传统商标通过图示的方法展现出来，以通过商标注册的审查程序。我们以声音商标为例，欧盟采用严格声音图示制度仅认可乐谱和声谱两类图示表示方式，(部分成员国兼采录音或者数码录音)